Денежное требование

Содержание

5 # Бизнес-документация

Подробно о том, что такое договор факторинга и каким он бывает

Факторинг (от англ. factor — посредник, торговый агент) — это вид финансовых услуг для производителей и поставщиков, которые ведут торговую деятельность на условиях частичной или полной отсрочки платежа.

Принципы факторинга как способа расчетов были сформулированы очень давно, в XIV веке. Случилось это в Британии по причине крайней надобности в ускорении взаимных расчетов между удаленными контрагентами. Несмотря на столь давний возраст, подобная практика сохранила свои основные черты и в наши дни. Особенности договора факторинга будут рассмотрены в этой статье.

Условия и особенности договора факторинга

Факторинг в ГК РФ (статья 824) формулируется как договор финансирования под уступку денежного требования. В этих шести словах максимально лаконично изложена самая суть этого понятия. Если же описывать распространенную ситуацию простыми словами, то схема сделки работает следующим образом:

  • Одна сторона (продавец) хочет получить выручку от реализации как можно скорее.
  • Второй контрагент (покупатель) готов приобрести предлагаемый продукт, но с отсрочкой платежа.
  • Третий субъект (фактор) берет на себя оплату товара или услуги, предоставляя кредит на приемлемых условиях. За это он берет комиссию.

Итак, в подобном соглашении к субъектам относятся три стороны, называемые также дебитором, кредитором и финансовым агентом.

Факторинг и цессия

И все-таки без иностранного термина обойтись не получится. Простая уступка права, она же цессия, имеет следующие отличия от факторинга:

  • При уступке права кредитор просто продает дебиторскую задолженность третьему лицу, которая в обмен на дисконт берет на себя заботу по взысканию, теперь уже в свою пользу.
  • При факторинге финансовым агентом может быть только юридическое лицо (банк, финансовая организация или другая коммерческая структура).
  • Факторинг, в отличие от цессии, предусматривает не взыскание долга, а кредитование со всеми вытекающими обстоятельствами.
  • Факторинговый характер уступаемого права требования выражается в исключительно денежной форме. Возмещение в натуральном виде возможно при цессии.
  • Факторинг – всегда платная кредитно-финансовая услуга. Цессия при некоторых обстоятельствах может быть безвозмездной.
  • Правовое регулирование операций факторинга основывается на статье 824 Гражданского кодекса РФ (п.1). Цессия регламентируется первым пунктом статьи 382 ГК РФ.

Факторинг и кредит

Факторинг обладает некоторыми свойствами кредита, так как в обоих случаях осуществляется заимствование в денежной форме.

Однако считать, что это тождественные понятия нельзя. Отличие факторинга от кредитного договора описывается целой совокупностью критериев:

  • Залог и поручительство при факторинге не требуется, а при кредитовании они чаще всего являются обязательными условиями.
  • Расчет при факторинге производится погашением дебиторской задолженности по конкретной поставке. При кредитовании заемщику безразлично, какими средствами заплатит клиент.
  • Договоры факторинга бессрочные. Прекращение договора кредитования происходит в конкретную дату.
  • Факторинг – комплекс услуг. Кредит – самостоятельный банковский продукт.
  • Для оформления факторинга требуется намного меньше документов, чем для получения кредита.
  • Объемы оборотов по факторингу могут расти (теоретически бесконечно), а сумма кредита фиксируется в договоре.

Международный факторинг

Эта форма факторинга считается основной, так как расчеты контрагентов из разных стран всегда были затруднены. Если в пределах национальной экономики главным инструментом регулирования служит судебная практика, то при межгосударственных операциях эту роль играет Оттавская конвенция 1988 года.

Договор международного факторинга составляется с учетом требований этого акта:

  • Наличие у поставщика желания и возможности уступки права требования третьей стороне (фактору).
  • Потребительские товары, купленные для личных или семейных нужд, не могут быть предметом международного факторинга.
  • Из трех функций (финансирование, леджеринг, защита от непогашения задолженности) фактором должны выполняться как минимум две.

Примечание: леджерингом в данном контексте называется ведение текущего делопроизводства и счетоводства.

В международном частном праве различаются две основные формы факторинга: раскрытая и нераскрытая.

  • Смысл понятия раскрытого факторинга в том, что экспортер (цедент) письменно уведомляет иностранного импортера в уступке права требования полной задолженности в пользу фактора. Иными словами, дебитор заранее знает, что платить будет не должнику, а банку.
  • При нераскрытом факторинге задолженность выкупается фактором со скидкой. Иностранный импортер об этом не знает, и оплачивает задолженность в полном размере на счет экспортера, который, в свою очередь, этой суммой рассчитывается с банком.

Так как Российская Федерация не является участником Оттавской конвенции, то отношения с иностранными партнерами регулируются главой 24.1 ГК РФ, учитывающей возможности расчетов с применением международного факторинга.

Что такое форфейтинг

Форфейтинг – одна из разновидностей международного факторинга. Эта форма характеризуется направленностью на финансирование закупок машин и производственного оборудования, в связи с чем устанавливается более длительный допустимый срок оплаты (до пяти лет).

Отличия состоят также в более высоких ставках дисконта (до 30%) по сравнению с обычными (10–12%). У форфейта (лица, выступающего в роли фактора в подобной схеме) есть право перепродажи обязательства, а у обычного фактора его нет.

Содержание текста договора факторинга

В главе 43 ГК РФ, основанной на положениях Оттавской конвенции, не устанавливается универсальная форма этого документа. При этом в каждом соглашении о факторинге в обязательном порядке должны присутствовать все составляющие, отсутствие любого пункта даст основания признать договор недействительным.

Типичный заполненный образец содержит следующую информацию:

  1. Дата и место заключения соглашения.
  2. Наименование и реквизиты участвующих сторон.
  3. Описание сделки. Оно формулируется в форме обязательства финансового агента (фактора) от лица дебитора оплатить своими средствами денежное требование, выставленное кредитором за предоставленный коммерческий продукт. Основанием для этих действий служит документальное подтверждение факта поставки (сопроводительные накладные, договоры и пр.), в результате чего возникло гражданско-правовое обязательство. Правовым последствием действия договора факторинга является уступка денежного требования кредитором в пользу финансового агента.В этой же части факторингу присваивается свойство. Оно описывается прилагательными «реальный» или «консенсуальный», «двусторонне обязывающий» или «комплексный» (если его условия частично соответствуют признакам кредита и цессии). Виды договоров факторинга будут рассмотрены ниже в отдельном параграфе.
  4. Субъекты, участвующие в договоре. Всего их три, но понятию «клиент» соответствуют два из них – дебитор и кредитор.Фактор – финансовый агент, с которым заключает договор покупатель или продавец (в зависимости от того, кто стал инициатором сделки).До 2009 года в роли финансового агента могли выступать исключительно финансово-кредитные организации (банки и другие обладатели лицензии на эту деятельность). Изменения, внесенные в статью 825 ГК РФ на федеральном законодательном уровне (Закон о банках от 9 апреля 2009 года), расширили круг возможных факторов. С этого момента ими могут быть любые юридические лица, ведущие коммерческую деятельность.Второй стороной выступает чаще продавец, но им может быть и покупатель. На основании отсутствия каких-либо ограничений в главе 43 ГК РФ по этому поводу, клиентами могут быть любые субъекты гражданского права.
  5. Существенные условия. Уже по названию этой составляющей договора факторинга понятно ее значение.

Под существенными условиями подразумеваются все подробности заключаемой сделки, влияющие на ее конечный итог для каждой из сторон:

  • Предмет договора: полное описание уступаемого денежного требования задолженности (уже существующей или планируемой).
  • Сумма сделки.
  • Размер аванса (если он предусмотрен договором).
  • Признаки идентификации денежных требований (их чаще всего несколько, и все их необходимо различать).
  • Срок платежа.
  • Комиссионный сбор, взимаемый за обработку накладных или счетов-фактур.
  • Доля уступаемых прав.
  • Размер процентной ставки.
  • Дополнительные услуги и плата за них.
  • Регресс или его отсутствие.
  • Ответственность сторон в случае неисполнения договорных условий.
  • Обязательство не составлять договор по этой поставке с другими банками.

И прочие условия, признанные сторонами важными.

Скачать образец договора

Основными обязанностями клиента являются:

  • Уступка в пользу фактора права требования (без гарантии исполнения или с ней).
  • Предоставление корректно оформленной расходной и расчетной документации.
  • Своевременная переуступка сумм в случае отказа от акцепта и ошибочного перечисления средств на р/с поставщика.
  • Оперативное урегулирование спорных моментов.
  • Предоставление полных сведений о плательщике и возможном ухудшении его финансового состояния, влияющем на степень рискованности операции.

Обязанности отдела факторинга состоят в своевременном выполнении оплаты и предоставлении подтверждающих ее документов. Если это структурное подразделение по каким-то причинам не может этого сделать, вся ответственность за исполнение взятых им договорных обязательств переходит на банк.

Условия расторжения договора факторинга

Текстом документа должно предусматриваться как заключение, так и возможное расторжение договора. В качестве условий прекращения факторинговых отношений могут быть прописаны следующие обстоятельства:

  1. Взаимное соглашение сторон.
  2. Одностороннее желание поставщика. Причиной может быть получение согласия покупателя на предварительную оплату или отказ кредитора от сотрудничества с данным юридическим лицом.
  3. Обоснованный отказ отдела факторинга банка. О таком решении клиент должен быть письменно уведомлен в срок, указанный в договоре.
  4. Фактическая неплатежеспособность поставщика или угроза его банкротства.

Расторжение договора влечет за собой следующие последствия. При первых двух обстоятельствах (то есть полной или частичной инициативе клиента) поставщиком изыскиваются альтернативные источники средств. Он выкупает ранее переуступленные права требования у банка. В свою очередь, отдел факторинга должен уведомить дебиторов в том, что им теперь предстоит рассчитываться с кредитором напрямую.

В случае если у поставщика не хватает средств для выкупа прав требования, банк выдает ему кредит сроком до окончания действия договора факторинга. При выявлении состояния банкротства банк компенсирует потери суммами, инкассируемыми на счет клиента.

Классификация видов договоров факторинга

При составлении текста документа учитываются конкретные условия сделки, которыми формируется тип договора факторинга. Варианты классификации для удобства сведены в таблицу.

Признак классификации договора факторинга Вид факторинга Краткая характеристика
Осведомленность дебитора Открытый Покупатель оповещен, что платить будет фактору.
Закрытый (конфиденциальный) Дебитор не знает о договоре факторинга и производит оплату с отсрочкой. После этого продавец перечисляет выручку банку.
Право возврата требования Без регресса После заключения договора фактор сам взыскивает задолженность с дебитора.
С правом регресса В случае неуплаты задолженности фактор может перевести права требования обратно на кредитора и потребовать с него возмещения выплаченных средств.
Характер обязательств Двусторонний Факторинг в чистом виде.
Комплексный Наличествуют некоторые признаки цессии.
Момент возникновения долгового обязательства Реальный Задолженность возникла в результате отгрузки продукта дебитору.
Консенсуальный Отгрузка планируется в ближайшем будущем.
Территориальность Внешний (международный) Продавец, покупатель и банк могут находиться в разных странах.
Внутренний Все стороны договора действуют в едином государственном правовом поле.

Таким образом. любое юридически корректное соглашение об уступке прав требования может быть кратко, но всеобъемлюще описано несколькими словами.

Пример:

  • Российская фирма «Проммаш» приобрела у предприятия «Агрохоз», тоже работающего в РФ, сельскохозяйственную продукцию на сумму 2,3 млн руб. с отсрочкой платежа на 15 банковских дней.
  • Руководство «Агрохоза» письменно известило контрагента о том, что расходные документы поданы в банк АТВ для заключения договора факторинга с целью ускорения получения выручки.
  • Между банком и предприятием «Агрохоз» достигнута договоренность о том, что если у «Проммаша» возникнут сложности с оплатой, то ее произведет продавец.

Из перечисленных обстоятельств ясно, что подписанный договор факторинга классифицируется как открытый, с правом регресса, двусторонний, реальный и внутренний.

Заключение

Договор факторинга подтверждает переход права требования задолженности от кредитора в пользу фактора.

В сделке участвуют три стороны: дебитор (продавец), кредитор (покупатель) и фактор (он же финансовый агент, банк). При этом договор заключается между банком и одним из клиентов.

Сделка возможна только при наличии юридически корректных документов, однозначно свидетельствующих о том, что задолженность существует или должна возникнуть после отгрузки продукта продавцом покупателю.

Классификация договоров факторинга учитывает особенности финансовых отношений между кредитором, дебитором и фактором.

Договор факторинга по своему тексту сходен с кредитным соглашением, но содержит специфические пункты, описывающие подробности операции.

Оформить договор факторинга технически проще, чем получить кредит.

Услуга факторинга оказывается банком на коммерческой основе. Вознаграждение привязано к учетной ставке ЦБ и на практике обычно на 1-2% выше ее.

Некоторые российские банки давно использовали договор финансирования под уступку денежного требования в своей финансово-кредитной деятельности. Однако только после принятия второй части Гражданского кодекса РФ этот вид гражданско-правовых договоров официально был закреплен российским гражданским законодательством. С того времени данный договор, еще он называется договором факторинга, стал интересен для массы современных предпринимателей и получил широкое распространение.

Мировая практика достаточно давно и довольно активно использовала договор факторинга. По мнению известных современных правоведов, при создании нового Гражданского кодекса был использован самый передовой опыт зарубежных стран.

Понятие и форма договора финансирования под уступку денежного требования

В соответствии с договором факторинга одной стороной (финансовым агентом) передается или берется обязательство передать другой стороне (клиенту) средства в качестве денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику). В свою очередь клиент уступает финансовому агенту это требование. Требование к должнику клиент может уступить финансовому агенту и с целью обеспечить исполнение обязательства клиента перед финансовым агентом.

Договором факторинга охватывается очень широкий круг самых разнообразных отношений. Причем юридическая сущность обязательств по договору заключается в известной в сфере обязательственного права уступке денежного требования (цессии). Тем не менее, отношения факторинга, которые сочетают в себе элементы договоров займа и кредита, а в некоторых случаях и договора возмездного оказания финансовых услуг, обладают намного более сложным и многогранным характером.

Поэтому на отношения, вытекающие из договора факторинга, распространяются не только частные правила, которые установлены главой 43 второй части ГК РФ, но и общие положения об уступке требования. Так, например, правовые нормы о форме уступки требования определяют и форму договора финансирования под уступку денежного требования.

Форма договора должна быть простой письменной. Однако в некоторых случаях требуется нотариальное удостоверение уступки требования или государственная регистрация.

Предмет договора факторинга

Предметом договора финансирования под уступку денежного требования могут быть признаны:

  • передача финансовому агенту денежного требования в обмен на переданные клиенту денежные средства;
  • уступка клиентом своего денежного требования фактору в виде обеспечения исполнения обязательства, которое имеется у клиента перед фактором.

Договор факторинга может быть взаимным, возмездным, консенсуальным и реальным. Консенсуальным данный договор является тогда, когда агент берет обязательство передать денежные средства или клиент обязан уступить денежное требование. Реальный же он тогда, когда агент осуществляет передачу денежных средств или клиент уступает требование.

Стороны договора финансирования под уступку денежного требования

Сторонами договора факторинга считаются финансовый агент (фактор) и клиент.

Финансовый агент — это специальный субъект договора, представляющий собой коммерческую организацию, которая на профессиональной основе оказывает факторинговые услуги. Такими субъектами могут быть банки и иные кредитные организации, а также коммерческие организации, обладающие специальными лицензиями на такую деятельность. В силу своего статуса банкам и иным кредитным организациям дополнительного разрешения на осуществление такой деятельности не требуется.

Клиентом может выступать любое лицо, однако в большинстве случаев ими являются коммерческие организации.

Фактор наделен следующими правами и обязанностями:

1) имеет право на получение действительного денежного требования;

2) должен профинансировать клиента путем передачи ему денежных средств;

3) в специально оговоренных случаях обязан принять у клиента необходимые документы для того, чтобы вести бухгалтерский учет операций клиента;

4) должен оказать клиенту другие финансовые услуги, связанные с денежными требованиями, которые являются предметом уступки.

Права и обязанности клиента:

1) имеет право требования денежных средств в счет предоставления к должнику денежного требования;

2) должен осуществить передачу действительного денежного требования фактору;

3) должен уведомить клиента об уступке в пользу фактора денежного требования.

Договор финансирования под уступку денежного требования: основные элементы

Преамбула. Содержится наименование сторон, подписывающих договор финансирования под уступку денежного требования.

Предмет договора. Говорится о том, что финансовый агент передает клиенту денежные средства в качестве денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику). Перечисляются документы, которые подтверждают правомочность клиента на передачу денежного требования. Указывается денежное требование клиента: сумма основного долга, проценты, штрафные санкции и т. д. Сроки и порядок передачи денежных средств.

Ответственность клиента перед финансовым агентом. Предусмотрена ответственность клиента перед финансовым агентом за действительность денежного требования, которое является предметом уступки. В то же время клиент не отвечает за неисполнение должником требования, которое является предметом уступки, если оно предъявлено финансовым агентом к исполнению.

Обязанности сторон перед должником. Клиент обязан письменно сообщить должнику об уступке финансовому агенту денежного требования, а также указать того агента, которому должен быть совершен платеж. Финансовый агент должен доказать должнику, что действительно имела место уступка денежного требования финансовому агенту. Если должник исполнил денежное требование финансовому агенту, это освобождает его от такого же обязательства перед клиентом.

Право финансового агента на сумму, полученную от должника. Отмечается, что по договору финансирования под уступку денежного требования финансовый агент имеет право на все суммы, полученные им от должника во исполнение требования. Клиент не может нести ответственность перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы денег оказались меньше цены, за которую агентом были приобретены требования. В тех случаях, когда клиентом нарушены обязательства по договору, который заключен с должником, должник не может требовать от финансового агента возвратить суммы, уже уплаченные ему по перешедшему денежному требованию, если он может получить их прямо с клиента.

Заключительные положения. Отмечается, что во всем остальном, что не предусмотрено договором, стороны должны руководствоваться положениями действующего российского гражданского законодательства. Указывается начало действия договора и количество его экземпляров.

Реквизиты и подписи сторон. Каждая из сторон должна указать свой юридический и почтовый адрес, телефон/факс, ИНН/КПП, банк, расчетный и корреспондентский счета.

Виды факторинговых договоров

Договор финансирования под уступку денежного требования зачастую называют договором факторинга. В международной практике под факторингом понимается передача требования, не закрепленного в ценных бумагах. Так как определение договора финансирования под уступку денежного требования в ГК РФ почти полностью совпадает с определением факторинга, которое содержится в Конвенции по международным факторным операциям, то российское законодательство рассматривает эти два договора как равнозначные. На практике выделяются следующие виды договоров финансирования под уступку денежного требования (факторинга):

  • оборотный факторинг;
  • безоборотный факторинг.

Оборотным факторингом считается договор, по которому клиент отвечает за исполнимость уступаемого требования перед финансовым агентом. При его неисполнении финансовый агент может предъявить соответствующие требования клиенту.

Безоборотный факторинг представляется ГК РФ как договор финансирования под уступку денежного требования, в соответствии с которым клиент не отвечает за исполнимость уступленного требования перед финансовым агентом.

Кроме того, в отдельную группу выделяют конфиденциальный (закрытый) факторинг. Его отличительной особенностью считается отсутствие уведомления дебиторов об уступке фактору денежных требований.

Права и обязанности сторон договора

Клиент имеет право уступить финансовому агенту не только денежное требование, с наступившим сроком платежа, но и право получить денежные средства, которое появится в будущем. В договоре сторонами должно быть четко определено уступаемое денежное требование, чтобы во время заключения договора существующее требование могло быть идентифицировано. Уступаемое будущее требование необходимо описать так, чтобы его можно было определить в момент возникновения. Будущее требование нельзя передать финансовому агенту раньше возникновения соответствующего права на получение с должника денежных средств.

Клиент имеет право уступить денежное требование финансовому агенту даже тогда, если между ним и его должником имеется соглашение о запрете или ограничении уступки. Также клиента можно подвергнуть ответственности за уступку денежного требования в нарушение запрета, имеющегося в соглашении с должником.

После того, как уступка совершена, финансовому агенту или клиенту необходимо уведомить об этом должника. Уведомление совершается только в письменной форме с обязательным указанием, какое денежное требование было уступлено и кому должник должен произвести платеж, то есть, должен быть указан финансовый агент. Должник имеет право требования от финансового агента представить документы, которые могут подтвердить уступку денежного требования. Если же такие документы финансовый агент не предоставит, должник имеет право произвести исполнение клиенту.

Следует отметить, что у клиента могут остаться обязательства перед должником, которые он должен выполнять после уступки денежного требования. Так, договор финансирования под уступку денежного требования вполне может предусматривать ситуацию, когда клиент после платежа должника обязан поставить последнюю партию товара.

Образец договора финансирования под уступку денежного требования

ДОГОВОР

финансирования под уступку денежного требования

Место заключения договора __________

Дата заключения договора ___________

___________ (организационно-правовая форма и наименование), ОГРН ____, ИНН ____, в лице ___________ (Ф.И.О. уполномоченного лица), действующего на основании ________ (Устава _______ , доверенности _______ , вид документа, удостоверяющего личность (указать реквизиты, кем и когда выдано)) именуемый в дальнейшем «Финансовый агент», с одной стороны, и

___________ (организационно-правовая форма и наименование), ОГРН ____, ИНН ____, в лице ___________ (Ф.И.О. уполномоченного лица), действующего на основании ________ (Устава _______ , доверенности _______ , вид документа, удостоверяющего личность (указать реквизиты, кем и когда выдано)) именуемый в дальнейшем «Клиент», с другой стороны, совместно именуемые «Стороны»,

заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. По настоящему Договору Финансовый агент передает Клиенту денежные средства в размере ____ рублей в счет денежного требования Клиента (Кредитора) к третьему лицу (Должнику) — __________ (наименование или Ф.И.О.), вытекающего из предоставления Клиентом Должнику __________ (товаров, выполнения им работ или оказания услуг) в размере ____ рублей (далее — денежное требование), а Клиент уступает Финансовому агенту это денежное требование.

1.2. Денежное требование Клиента к Должнику и право на его передачу подтверждается следующими документами: ________ (договор Клиента с должником: номер, дата заключения, решение суда, иные документы, подтверждающие наличие требования) и на момент уступки этого денежного требования Клиенту неизвестны обстоятельства, вследствие которых Должник вправе не исполнять требование.

1.3. Указанные в п. 1.1 настоящего Договора денежные средства передаются Финансовым агентом Клиенту в следующие сроки и в следующем порядке: _________.

2. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ КЛИЕНТА ПЕРЕД ФИНАНСОВЫМ АГЕНТОМ

2.1. Клиент несет перед Финансовым агентом ответственность за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки.

2.2. Клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение Должником требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления его Финансовым агентом к исполнению.

3. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА СТОРОН ПЕРЕД ДОЛЖНИКОМ

3.1. Клиент обязуется письменно уведомить Должника об уступке денежного требования Финансовому агенту с определением подлежащего исполнению денежного требования, а также с указанием финансового агента, которому должен быть произведен платеж.

3.2. Финансовый агент обязуется в разумный срок представить Должнику доказательства того, что уступка денежного требования Финансовому агенту действительно имела место.

3.3. По требованию Финансового агента к Должнику произвести платеж Должник вправе предъявить к зачету свои денежные требования, вытекающие из договора с Клиентом, которые уже имелись у Должника ко времени, когда им было получено уведомление об уступке требования Финансовому агенту.

3.4. Исполнение денежного требования Должником Финансовому агенту освобождает Должника от соответствующего обязательства перед Клиентом.

4. ПРАВО ФИНАНСОВОГО АГЕНТА НА СУММУ,

ПОЛУЧЕННУЮ ОТ ДОЛЖНИКА

4.1. По настоящему Договору Финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он получит от Должника во исполнение требования, а Клиент не несет ответственности перед Финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую согласно п. 1.1 настоящего Договора Финансовый агент приобрел требование.

4.2. В случае нарушения Клиентом своих обязательств по договору, заключенному с Должником, Должник не вправе требовать от Финансового агента возврата сумм, уже уплаченных ему по перешедшему денежному требованию, если Должник вправе получить такие суммы непосредственно от Клиента.

4.3. Должник, имеющий право получить непосредственно от Клиента суммы, уплаченные Финансовому агенту в результате уступки требования, тем не менее вправе требовать возвращения этих сумм Финансовым агентом, если доказано, что последний не исполнил свое обязательство осуществить Клиенту обещанный платеж, связанный с уступкой требования, либо произвел такой платеж, зная о нарушении Клиентом того обязательства перед Должником, к которому относится платеж, связанный с уступкой требования.

5. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

5.1. Во всем остальном, не предусмотренном в настоящем Договоре, Стороны будут руководствоваться положениями действующего законодательства Российской Федерации.

5.2. Договор вступает в силу с момента его подписания и действует до его полного исполнения Сторонами.

5.3. Настоящий Договор составлен в __ экземплярах, по __ для каждой Стороны.

5.4. Настоящий Договор может быть расторгнут по соглашению Сторон, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

6. АДРЕСА И ПЛАТЕЖНЫЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Клиент ____________

Финансовый агент ________

ПОДПИСИ СТОРОН:

Клиент ____________

Финансовый агент ________

Скачать образец договора

Договор финансирования под уступку денежного требования

Дополнительное соглашение к договору финансирования под уступку денежного требования

Извещение о новом покупателе товаров

Уведомление об уступке денежных требований

По договору финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга) закон позволяет уступить будущее требование, то есть требование, по которому право на получение денежных средств возникнет в будущем.

На практике с уступкой такого требования иногда возникают проблемы. Суд может признать условия договора финансирования под уступку денежного требования несогласованными, а договор – незаключенным, если придет к выводу, что будущее требование недостаточно четко определено в договоре.

Что представляет собой будущее денежное требование

В настоящее время из положений Гражданского кодекса РФ следует, что предметом уступки может быть право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). В договоре будущее денежное требование нужно определить таким образом, который позволяет идентифицировать его не позднее чем в момент его возникновения (п. 1 ст. 826 ГК РФ).

Будущее требование переходит к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки. Если уступка обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. Дополнительного оформления уступки денежного требования в этих случаях не требуется.

При этом для договоров цессии возможность уступить будущее требование (в т. ч. требование по обязательству из договора, который будет заключен в будущем) появилась только с 1 июля 2014 года и лишь для сделок, которые связаны с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности. А с 1 июня 2015 года уступить будущее требование можно по любой сделке, то есть независимо от того, связана она с предпринимательской деятельностью сторон или нет (ст. 388.1 ГК РФ). До этих изменений судебная практика признавала возможность уступки требования, которого на момент совершения сделки не существовало (п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120 «Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации»; далее – информационное письмо № 120, постановления ФАС Уральского округа от 2 марта 2011 г. № Ф09-645/11-С5 по делу № А50-15008/2010, ФАС Московского округа от 28 марта 2012 г. по делу № А40-95222/09-23-658).

При этом в договоре цессии будущее требование, в том числе требование по обязательству из договора, который будет заключен в будущем, нужно определить таким способом, который позволяет его идентифицировать на момент его возникновения или перехода к цессионарию (новому кредитору).

Будущее требование переходит к цессионарию с момента его возникновения. Причем в договоре стороны могут согласовать более поздний срок перехода права требования (ст. 388.1 ГК РФ).

Денежное требование, которое планируется уступить по договору факторинга, идентифицировано (т. е. по нему определены все идентифицирующие признаки, в т. ч. товар поставлен, работы выполнены и т. п.), но срок его оплаты еще не наступил. Можно ли считать такое требование будущим?

Такой вопрос часто возникает на практике, но единообразного подхода к его решению нет.

Одни суды рассматривают такое требование в качестве будущего (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 19 марта 2010 г. по делу № А32-16258/2009), а другие – в качестве существующего (постановление ФАС Центрального округа от 17 января 2011 г. по делу № А08-1935/2010-12).

От того, как квалифицировать такое требование (будущее или существующее), зависит момент, когда оно переходит к финансовому агенту: только когда наступает срок оплаты или же раньше. Если считать это требование будущим, то в таком случае формулировка «считается перешедшим, когда возникло само право на получение денежных средств» означает «когда наступил срок оплаты». А пока этот срок не наступил, то денежное требование – будущее. И до тех пор денежное требование клиент может уступать, и неоднократно, другим финансовым агентам или иным лицам, а финансирование за него финансовый агент уже выплатил. Такое положение дел открывает широкую дорогу мошенникам.

Это значительно усиливает риски для финансовых агентов, увеличивает стоимость финансирования для клиента и может негативно сказаться на развитии самого института факторинга. Такое требование является менее ликвидным и ценным. У финансового агента возникает риск того, что право на получение денежных средств вообще не возникнет, выше риск несвоевременной оплаты (риск ликвидности) и т. д.

Если же под будущими понимать такие денежные требования, основания которых еще не возникли, то право требовать оплаты с согласованной отсрочкой платежа попадает в категорию существующих денежных требований. Это требование можно передавать с баланса на баланс в любое время по соглашению сторон. Таким образом, финансовый агент может быть уверен, что денежное требование перешло к нему, и может выплачивать финансирование.

Полагаем, что более правильно определять будущее требование как требование именно из договора, который возникнет в будущем. Если же договор стороны уже заключили, условия о товаре, работах или об услугах согласовали, денежное требование идентифицировали полностью, но срок оплаты еще не наступил, то такое требование нужно считать не будущим, а действующим. Соответственно, в последнем случае его можно уступить в момент, который стороны сами могут определить, не дожидаясь наступления срока оплаты.

Как оформить уступку будущего денежного требования

Для правильного оформления уступки будущих денежных требований по договору факторинга нужно указать:

  • реквизиты основного договора (поставки, купли-продажи, выполнения работ, оказания услуг);
  • наименование дебитора (покупателя, заказчика).

Кроме того, в договоре факторинга о передаче будущего требования, обусловленного наступлением определенного события, нужно прописать условия, которые:

  • идентифицируют событие, установленное в договоре;
  • определяют порядок вступления уступки денежного требования в силу после наступления события.

Индивидуализация будущих требований происходит в два этапа, а именно: при заключении договора и в момент возникновения уступленных прав (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 4 сентября 2008 г. по делу № А17-5058/2007-22-2007).

При уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования (постановление ФАС Московского округа от 24 декабря 2010 г. № КГ-А40/16225-10 по делу № АА32-16258/200940-15260/10-47-140, определением ВАС РФ от 18 мая 2011 г. № ВАС-4268/11 отказано в передаче дела для пересмотра в Президиум ВАС РФ в порядке надзора).

Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. Дополнительного оформления уступки денежного требования в этих случаях не требуется (п. 2 ст. 826 ГК РФ).

Какие риски возникают при недостаточной конкретизации будущих требований

Иногда стороны прописывают в договоре финансирования под уступку денежного требования возможность уступить любые требования к любому из дебиторов. Однако суд может прийти к выводу, что условия договора не согласованы.

Если по договору факторинга, предусматривающему уступку любых будущих денежных требований клиента, невозможно определить предмет, стороны и содержание этих требований и при этом будущие требования определены в договоре наиболее общим способом, позволяющим отнести к уступаемым требованиям любые обязательства продавца независимо от их основания и содержания, то суд может признать такой договор незаключенным.

К такому выводу пришел суд при рассмотрении одного из споров. Причем суд учел в том числе то обстоятельство, что дополнительные соглашения, которые бы конкретизировали условия договора, стороны так и не заключили. При этом суд не признал убедительными доводы о том, что договор фактически исполнялся.

Пример из практики: суд признал договор факторинга незаключенным, поскольку предмет договора определен наиболее общим способом, который позволял отнести к требованиям любые обязательства продавца независимо от их основания и содержания

Банк (фактор) и ООО «Д.» (продавец) заключили генеральный договор об общих условиях факторингового обслуживания поставок внутри России.

Как следует из договора факторинга, продавец обязался уступить фактору денежные требования, вытекающие из предоставления продавцом товаров, выполнения им работ и оказания услуг третьим лицам (дебиторам) на условиях отсрочки платежа.

Согласно условиям договора в течение срока его действия любое денежное требование к любому из дебиторов продавца переходит к фактору с момента его возникновения, если иное не установлено договором.

Суды первой и апелляционной инстанций признали, что договор является незаключенным, поскольку не позволяет определить его предмет, стороны и содержание.

Из буквального содержания договора следует, что будущие требования определены в договоре наиболее общим способом, позволяющим отнести к уступаемым требованиям любые обязательства продавца независимо от их основания и содержания.

В то же время в договоре факторинга стороны предусмотрели, что положения договора, которые касаются уступки денежных требований продавца в пользу фактора, равно как и осуществления досрочных платежей фактором в пользу продавца в счет уступленных им денежных требований к дебиторам, вступают в силу с момента заключения сторонами дополнительного соглашения к договору.

Банк привел доводы о том, что выводы судов о незаключенности договора факторинга не соответствуют фактическому содержанию договора и дополнительных соглашений к нему. По мнению банка, стороны достигли соглашения по всем существенным условиям, при этом условия договора позволяют определить как существующее, так и будущее требование. Также банк ссылается на то, что поскольку договор исполнялся, то основания для признания его незаключенным отсутствуют. Кроме того, в жалобе содержится ссылка на нарушение судами принципа единства судебной практики.

Однако кассационный суд поддержал выводы суда первой и апелляционной инстанций.

Предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование – не позднее чем в момент его возникновения.

Суды обеих инстанций правомерно пришли к выводу о том, что общие условия договора не позволяют определить предмет, стороны и содержание будущих денежных требований, а дополнительные соглашения к договору, позволяющие идентифицировать такие требования, стороны не заключали.

Суд кассационной инстанции отклонил доводы банка о согласовании существенных условий договора в отношении будущих требований в самом тексте договора. Доводы кассационной жалобы о том, что существенные условия договора согласованы в дополнительном соглашении к нему, суд также отклонил, так как дополнительное соглашение, на которое ссылается банк, не содержит условий, позволяющих определить предмет будущего требования, а лишь определяет порядок и размер выплаты досрочных платежей по таким требованиям.

Суд также указал на несостоятельность (как основанных на неправильном толковании норм права) доводов кассационной жалобы о том, что договор не может быть признан незаключенным в связи с тем, что стороны его фактически исполняли (постановление ФАС Дальневосточного округа от 25 октября 2010 г. № Ф03-7309/2010 по делу № А51-202/2010).

Вместе с тем, в другом случае суд счел, что ни в договоре факторинга, ни в уведомлениях об уступке будущего денежного требования не обязательно указывать конкретные суммы уступленных денежных средств или порядок их определения. По мнению суда, это не соответствует нормам действующего законодательства.

Значение имеют конкретные обстоятельства дела, насколько стороны прописали иные условия договора, произведено ли надлежащим образом финансирование, подтверждено ли оно доказательствами (платежными поручениями), а также факт отсутствия у сторон сложностей с определением условий договора в процессе его исполнения и т. д.

Так, по мнению суда, если дебитор в рамках договора факторинга производил банку платежи в счет оплаты поставленной продукции, то это свидетельствует об отсутствии у сторон спорного договора затруднений с определением его условий.

Пример из практики: суд счел, что стороны согласовали условия договора факторинга, денежные требования идентифицированы. В связи с этим суд решил, что уступка будущего денежного требования по незаключенному договору поставки правомерна

Банк (фактор) и ООО «П.» (продавец, клиент) заключили генеральный договор об общих условиях факторингового обслуживания поставок внутри России. По условиям договора продавец обязуется уступить фактору денежные требования, вытекающие из предоставления продавцом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьим лицам (дебиторам) на условиях отсрочки платежа в течение срока действия договора, а фактор обязуется передать продавцу денежные средства в счет этих денежных требований и оказывать продавцу иные финансовые услуги, связанные с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, в сроки и порядке, определяемыми дополнительными соглашениями к договору.

По условиям договора в течение срока его действия любое денежное требование к любому из дебиторов продавца переходит к фактору в момент его возникновения, если иное не установлено договором.

ООО «П.», ссылаясь на то, что при заключении генерального договора денежное требование, являющееся предметом уступки, не было определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволил бы идентифицировать существующее требование, обратился в суд.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований. При этом он исходил из факта отсутствия у сторон затруднений с определением условий спорного договора и пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для признания генерального договора об общих условиях факторингового обслуживания поставок внутри России незаключенным (ст. 432, 826 ГК РФ, п. 4 информационного письма № 120).

Суды апелляционной и кассационной инстанций признали правильными выводы нижестоящего суда. В данном случае права и обязанности сторон возникли из генерального договора об общих условиях факторингового обслуживания поставок внутри России. Пункт 2 статьи 826 Гражданского кодекса РФ устанавливает порядок определения момента перехода будущего требования. Так, при уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события.

Генеральный договор стороны заключили 24 апреля 2006 года, то есть до подписания сторонами договора поставки от 1 января 2007 года. При этом предметом оспариваемого договора являлись все, в том числе и будущие, денежные требования к дебиторам продавца. В уведомлениях продавец и покупатель согласовали, что оплата на счет банка должна осуществляться в отношении всех поставок, которые будет производить продавец.

Соглашение об уступке права (требования), предметом которого является не возникшее на момент заключения данного соглашения право, не противоречит законодательству в силу пункта 4 информационного письма № 120. Таким образом, суды пришли к выводу об отсутствии предусмотренных пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ оснований для признания договора факторинга незаключенным.

Кроме того, во исполнение генерального договора ООО «П.» получило предоставленное банком финансирование, что подтверждают платежные поручения. В уведомлении дебитору об уступке права имеется указание: «оплачивать все поставки на счет ОАО «Промсвязьбанк»».

Дебитор в рамках генерального договора производил банку платежи в счет оплаты продукции, поставленной по договору, что свидетельствует об отсутствии у сторон спорного договора затруднений с определением его условий. Вместе с тем, признание договора незаключенным имеет значение до момента принятия сторонами сделки ее исполнения, поскольку последнее означает отсутствие у сторон затруднений с определением условий договора.

Предметом уступки могут быть требования, сроки платежа по которым наступят в будущем, при этом денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать будущее требование, – не позднее чем в момент его возникновения (ст. 826 ГК РФ).

Между тем в данном деле предметом договора являлись все, в том числе и будущие, денежные требования к дебиторам продавца. В уведомлениях продавец и покупатель согласовали, что оплата на счет банка должна осуществляться в отношении всех поставок, которые будет совершать продавец.

Таким образом, по мнению суда, указание истца на то обстоятельство, что либо в оспариваемом договоре, либо в уведомлениях об уступке должны быть указаны конкретные суммы уступленных денежных средств или порядок их определения, не соответствует нормам действующего законодательства (постановление ФАС Центрального округа от 31 мая 2011 г. по делу № А54-2724/2010, определением ВАС РФ от 7 ноября 2011 г. № ВАС-12446/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Совет: В договоре о передаче будущих денежных требований нужно особенно внимательно отнестись к формулировкам того, какие денежные требования передаются, чтобы у другой стороны договора и иных лиц, а также у суда не возникло сомнений в определенности предмета договора. В противном случае договор будет признан судом незаключенным.

Какие особенности нужно учесть, если уступка будущего требования носит обеспечительный характер

В договоре финансирования под уступку денежного требования может быть условие о том, что денежное требование клиента к должнику перейдет к финансовому агенту в случае, если клиент не исполняет или ненадлежащим образом исполняет свои обязательства перед финансовым агентом.

В этой ситуации уступка денежного требования будет служить обеспечением исполнения обязательства клиента.

Если уступка денежного требования финансовому агенту осуществлена в целях обеспечения исполнения ему обязательства клиента и договором финансирования под уступку требования не предусмотрено иное, финансовый агент обязан представить отчет клиенту и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования.

Если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга (п. 2 ст. 831 ГК РФ).

Если компания принимает решение ускорить оборачиваемость денежных средств и минимизировать риски при поставке товара с отсрочкой платежа, используя схему факторинга, то в самом начале заключается договор сотрудничества с факторинговой компанией.

Договор факторинга — это основной документ, регулирующий взаимоотношения факторинговой компании, покупателя её услуг и дебитора, под уступку задолженности которого осуществляется финансирование. Согласно статьи 826 ГКРФ предметом договора факторинга является денежное требование, которое уступается с целью получения финансирования

Схема факторинга

Схема взаимодействия участников при договоре факторинга довольно проста и состоит всего из восьми коротких шагов:

  1. Поставщик и покупатель заключают договор купли-продажи товара (работ, услуг);
  2. Факторинговая компания и поставщик заключают договор факторинга;
  3. Поставщик информирует покупателя о заключенном соглашении. Подписываются соответствующие документы, в которых поставщик и покупатель подтверждают свое согласие, что оплату по ранее заключенному между ними договору купли-продажи товара (работ, услуг) — основному договору — покупатель будет производить на счет факторинговой компании;
  4. Поставщик производит поставку товара (проведение работ, оказание услуг) покупателю и оформляет соответствующие товаросопроводительные документы;
  5. Поставщик передает факторинговой компании оригиналы товарных накладных/актов выполненных работ и счетов-фактур , то есть документов, подтверждающих дебиторскую задолженность покупателя;
  6. Факторинговая компания производит первое (авансовое) финансирование поставщика в объеме до 95% под уступленную поставщиком дебиторскую задолженность покупателя;
  7. Покупатель в установленный ранее основным договором с Поставщиком срок производит факторинговой компании полную оплату стоимости поставленных ему ранее товаров (выполненных работ, оказанных услуг);
  8. Факторинговая компания выплачивает поставщику оставшуюся сумму за вычетом своего комиссионного вознаграждения.

Наша компания готова оптимизировать схему факторинга под ваши индивидуальные условия ведения бизнеса.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *