Дочерние общества

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Дочернее общество являются самостоятельным субъектом гражданского оборота, обладающим правами юридического лица.

Возможные организационно-правовые формы основного и дочернего обществ

Указанные дочерние общества могут быть созданы в организационно-правовых формах акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью.

Основной организацией в отношении дочернего общества может быть как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество, в том числе общество (товарищество), не являющееся акционером дочернего общества.

При каких условиях общество признается дочерним предприятием

В соответствии с пунктом 1 статьи 105 ГК РФ основным условием, позволяющим признать соответствующее общество дочерним предприятием, является наличие у другого (основного) общества (товарищества) возможности определять решения, принимаемые таким обществом. Данная возможность может быть основана на преобладающем участии основной организации в уставном капитале дочернего общества, на заключенном между ними договоре и на иных отношений между данными юридическими лицами.

Вопрос о виде, характере, содержании такого договора на законодательном уровне не решен. Это, например, может быть любой договор между дочерним обществом, с одной стороны, и основным обществом или товариществом – с другой, позволяющий второму определять решения первого. Довольно часто в качестве такого договора называют договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (управляющей организации). Также подобные отношения могут оформляться акционерными соглашениями и гражданско-правовыми договорами, которые определяют холдинговые отношения.

Преобладающее участие также предполагает владение основным обществом (товариществом) таким количеством акций или долей в уставном капитале дочернего общества, которое позволяет предопределять результаты голосования на общем собрании участников.

На практике преобладающим участием обычно считается такая доля участия в хозяйственном обществе, которая составляет более чем 50% голосующих акций АО или уставного капитала ООО.

При этом полным контролем со стороны основного предприятия считается контроль, когда в руках одного акционера сосредоточено 100% акций. Но и 75% также позволяет говорить о полном контроле над дочерним хозяйствующим обществом. Именно такое число голосов требуется для получения квалифицированного большинства. Наличие у учредителей дочернего хозяйственного общества 50% акции приводит к контролю над вопросами, вынесенными на повестку дня, кроме решений, для которых требуется квалифицированное большинство. 25% голосующих акций составляют блокирующий пакет, который дает возможность участнику отклонять решения общего собрания.

Дочерние общества и холдинговая структура

На практике часто дочерние хозяйственные общества являются участниками холдинговых объединений.

К основным элементам холдинга можно отнести такие факторы, как наличие:

  • головного предприятия, функцией которого является управление подчиненной компанией;

  • мелких структур, находящихся в зависимом положении от основной организации. Сюда входят дилеры, поставщики, представительства;

  • зависимых дочерних хозяйственных обществ, которые не обладают статусом юридического лица.

Преимущества интегрирования предприятия в холдинговую структуру:

  • улучшение стабильности/устойчивости организации;

  • возможность контролировать риски;

  • получения возможности осуществлять контроль за деятельностью дочернего общества;

  • осуществление финансового и налогового планирования.

Преимущества и недостатки создания дочерних обществ

Создание на базе имущества предприятия дочерних обществ имеет как свои преимущества, так и недостатки.

Формирование дочерних обществ позволяет организациям повышать устойчивость бизнеса и лучше управлять имущественными рисками.

К преимуществам можно отнести:

  • возможность регулирования деятельности дочерних обществ путем управления пакетами их акций, находящихся в собственности головного предприятия;

  • оперативное повышение финансово-хозяйственной самостоятельности подразделений;

  • снятие с основного предприятия необходимости финансирования подразделений, деятельность которых не является главным условием развития производства;

  • возможность привлечения денежных средств от сторонних инвесторов для формирования уставного капитала дочерних организаций.

К недостаткам же можно отнести возможность распада производственной системы предприятия. В целях предотвращения такого эффекта необходимо установить контроль за движением активов и денежных средств дочерних обществ. Для этих целей следует особое внимание уделить подготовке учредительных документов и решить должным образом вопрос с распределением полномочий органов управления.

Ответственность дочернего общества и основного общества

В отношении ответственности дочернего общества и основного общества (товарищества) действуют общие принципы ответственности юридических лиц, установленные ГК РФ.

Согласно этим нормам основное общество, имеющее право давать дочернему обществу обязательные для него указания, в том числе по договору с ним, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество может быть привлечено также к субсидиарной ответственности по долгам дочернего общества, если по его вине наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества.

Таким образом, на законодательном уровне определены три вида ответственности:

  • Солидарная ответственность головной структуры по сделкам, заключаемым подчиненным образованием. Основная компания отвечает по долгам дочернего общества вместе с ней. Тогда как дочернее хозяйственное общество не отвечает по долгам головного холдинга.

  • Субсидиарная ответственность. Такая ответственность возникает, если дочернее общество признается несостоятельным и не имеет достаточно денежных средств для погашения собственной задолженности.

Если банкротство/несостоятельность произошло по вине главной организации, то участники дочернего хозяйственно общества вправе требовать возмещения ущерба. При этом ответственность основного общества по долгам дочернего общества в случаях несостоятельности (банкротства) последнего, а также причинения убытков дочернему обществу может наступать лишь при наличии вины основного общества (статья 401 ГК РФ).

Возмещение убытков по вине основного общества

Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. При этом требования участников (акционеров) дочернего общества о возмещении основным обществом убытков, причиненных дочернему обществу, могут быть заявлены путем обращения участников (акционеров) в суд с соответствующим иском в интересах дочернего общества.

1234567

Понятие и признаки юридич. лица. Виды и орг.прав. формы юр. лиц. Дочерние и завис. предпр.

Согласно ст. 48 ГК юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету (ч. 1 ст. 48 ГК).

Юридическое лицо — субъект права, выступающий в гражданском обороте и в суде от своего имени, который может иметь обособленное имущество и отвечать им по своим обязательствам.

Признаки юридического лица:

· · приобретение гражданских прав и обязанностей от своего имени как выражение единой воли его участников вовне;

· · имущественная обособленность, которая должна толковаться более широко, чем обозначенная в ст. 48 ГК: имущество может принадлежать юридическому лицу не только на вещном, но и исключительно на обязательственном праве (денежные средства на счете, арендованное имущество), но при этом оно не перестанет быть полноценным субъектом гражданского права;

· · самостоятельная имущественная ответственность, отличная от ответственности его участников, необходимой предпосылкой которой является обособленное имущество — объект притязаний кредиторов;

· · выступление в качестве истца и ответчика в суде.

Виды юр. лиц.

Классификация юридических лиц может проводится по нескольким основаниям. Вот три из них:

1. по соотношению в правах учредителей и самого юридического лица (ч.ч.2 и 3 ст.48).По этому основанию выделяют три группы юридических лиц:

· 1 Группа. Учредители с передачей юридическому лицу соответствующего имущества полностью утрачивают свои вещные права на него.

· 2 Группа. Учредитель, передавая юридическому лицу во владение, пользование и распоряжение соответствующее имущество, продолжает оставаться его собственником.

· 3 Группа. Юридическое лицо становится собственником всего принадлежащего ему имущества.

1. ,по цели осуществляемой организацией деятельности.Ст.50 ГК разделила все юридические лица на коммерческие и некоммерческие ор-ганизации. Коммерческими признают организации, которые имеют основной целью извлечение прибыли, а некоммерческими — те, которые такой цели не преследуют и полученную прибыль не распределяют. К числу коммерческих юридических лиц относят хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия, а некоммерческих — потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения),финансируемые собственником учреждения, благотворительные и иные фонды, а также некоторые другие обладающие указанными признаками юридические лица, предусмотренные законом.

2. по организационно-правовой форме, юридические лица делятся на:

· Хозяйственные товарищества и хозяйственные общества.

(Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.Имущество,созданное за счет вкладов учредителей (участников),а также произведенное и приобретенное хозяйс-твенным товариществом или обществом в процессе его деятельности, при-надлежит ему на праве собственности (абз.1 п.1 ст.66).

· Производственные кооперативы.

(Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности,основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных па-евых взносов.)

· Государственные и муниципальные унитарные предприятия.

(Унитарным предприятием признается коммерческая организация,не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником иму-щество.Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям,паям),в том числе между работника-ми предприятия (абз.1 п.1 ст.113).

Дочерние и зависимые предприятия

Согласно пункта 2 статьи 6 ФЗ «Об акционерных обществах» общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

В пункте 4 той же статьи даётся понятие зависимого общества. Так, общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20 процентов голосующих акций первого общества

Основное общество вместе со своими дочерними обществами образует систему связанных экономической зависимостью и контролем обществ, которая может носить название концерна (ФРГ), холдинга (США, Англия) или финансово-промышленной группы (РФ). Учитывая тождественность содержания данных образований, для простоты восприятия буду в процессе описания использовать термин «холдинг».

Законодательство РФ не содержит общего понятия холдинга, однако в нормативно-правовых актах РФ имеются его специальные определения. Так, во Временном положении «О холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества», утвержденном Указом Президента РФ от 16 октября 1992 г. № 1392 указано: «Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий».

Методы прямого воздействия подразумевают вынесение управляющей компанией управляемой директивы — прямого властного предписания. Этот метод может применяться в случае выполнения управляющей компанией или её представителем функций единоличного исполнительного органа объекта управления, либо в случае приобретения управляемого предприятия в собственность как имущественного комплекса. Метод прямого воздействия исключает равенство субъекта и объекта управления. Соответственно, данные методы применимы во всех случаях наличия субординационного подчинения управляющей компании холдинга и его управляемых структур.

Дочернее общество

Дочернее общество – это общество, в отношении к которому другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном фонде, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества, а основное общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним по указанию основного общества (товарищества).

В случае экономической несостоятельности дочернего общества по вине основного, последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Дочернее общество имеет право требовать от основного общества (товарищества) возмещения убытков, если они возникли по вине последнего.

Зависимое общество – это общество, в отношении к которому другое хозяйственное общество обладает количеством голосов в высшем органе управления зависимого общества, достаточным в соответствии с уставом последнего для отклонения нежелательного решения, за исключением решений, принимаемых единогласно. В соответствии со ст. 106 ГК хозяйственное общество признается зависимым, если другое общество имеет долю в уставном фонде (акции) этого общества в размере, соответствующем 20 и более процентов голосов от общего количества голосов, которыми оно может пользоваться на общем собрании участников.

Дочерняя компания – это организация, которая является юридически независимой. Она может контролировать выпуск продукции, доставку товара к потребителю, внедрение новых технологий и т.п. Но при этом сохраняется обязанность целиком отдавать прибыль материнской организации. Последняя же оплачивает труд работников, приобретает технику и инвентарь, берет на себя прочие расходы. Таким образом, дочернее предприятие полностью зависит от бюджета основной компании. Получается, что «дочка» свободна во всем, кроме финансовой стороны. Хотя сегодня нередки случаи, когда базовая компания активно вмешивается в организацию второстепенной: назначает и снимает с постов руководителей, причем из числа собственных кадров, направляет и регулирует пути сбыта и следит за производством.

Дочернее предприятие полностью зависит от бюджета основной компании.

С 1994 года дочернее предприятие стало не чем иным, как хозяйственным обществом, созданным либо поглощенным другой компанией. Оно наделено правом личного управления производством, но при этом остается финансово зависимым. Такое положение дел позволяет избежать конфликтов между материнской и подведомственной ей компанией. Ведь обе компании существуют за счет друг друга. Если случилось так, что дочернее предприятие оказалось несостоятельным, то всю ответственность по этому вопросу берет на себя материнская организация.

Создание дочерней компании

Чтобы открыть подчиненное предприятие, которое будет работать во благо основного за счет средств последнего, не нужно прилагать каких-то сверхусилий. Все, что понадобится, – это:

  • документы главного предприятия;
  • устав создаваемой фирмы;
  • оформленное по всем правилам юрисдикции намерение создать дочернее общество с ограниченной ответственностью.

Необходимо подать заявление по форме P11001. А вот новый порядок оформления листа. Немаловажную роль играет еще и наличие справки об отсутствии задолженности у вашей основной компании.

Как создать «дочку»?

Можно выделить 2 основных способа создания дочернего ООО. Рассмотрим каждый по порядку.

Первый способ

Нужно составить особый нормативный акт – устав предполагаемого объединения, где следует отметить все подлежащие выполнению условия. Если базовый капитал предприятия находится в руках нескольких акционеров, нелишне документально зафиксировать долю каждого из них. Юридическим подтверждением факта создания дочернего предприятия должен служить протокол. Не забудьте указать в нем место расположения и контактные данные. Помните, что подписывать такой документ имеет право только руководитель главной компании. Как уже отмечалось выше, важно погасить все имеющиеся долги на момент открытия дочернего предприятия. Если же у последнего возникнут трудности из-за недостаточного финансирования, то оно будет обязано понести убытки в пользу головного офиса.

Юридическим подтверждением факта создания дочернего предприятия должен служить протокол.

Когда все вышеперечисленные документы будут оформлены, назначен главный бухгалтер, все бумаги нужно будет отнести в налоговую инспекцию для регистрации. После этого можно считать, что ваше дочернее предприятие готово к функционированию.

Второй способ

Рассматривается в том случае, когда одно предприятие входит в состав другого на основании взаимовыгодного соглашения или по причине своей неконкурентоспособности. В народе такой метод называется поглощением слабой компании. Перед тем как взять ту или иную компанию под свое крыло, будущая материнская организация провоцирует разорение этого предприятия, а уже потом присваивает за маленькую сумму. Ярким примером такого поглощения может служить взаимодействие автомобильных концернов. В частности, самые крупные компании, такие как Volkswagen, Toyota, General Motors, сосредоточили в своих руках большую часть известных брендов машин.

Условия создания

Каким бы способом предприятие ни вошло в состав другого, необходимо, чтобы выполнялись следующие условия:

  1. Важно в самом же начале определиться с направлением дочернего сообщества.
  2. Не стоит забывать, что производство может значительно отличаться, ведь, хоть дочернее предприятие и контролируется материнским, оно все же является самостоятельным лицом. Поэтому не помешает устав, предназначенный для подчиненной фирмы.
  3. Компания, являющаяся подведомственной, должна иметь собственную , номер счета в банке, адрес и физлицо. Назначьте директора, бухгалтера и договоритесь с ними о прибыли.

Вам придется обратиться в госпалату и предоставить такие документы:

  1. Заявление.
  2. Банковскую справку о вашем счете.
  3. Подписанный вами устав.
  4. Характеристики сотрудников дочернего предприятия.
  5. Адрес подведомственной компании.
  6. Письменные данные об учредителе.
  7. Заверенные копии акта приема-передачи фонда и платежей.

Достоинства и недостатки

В работе любого дочернего предприятия есть как минусы, так и плюсы. Например, к преимуществам можно отнести то, что компаниям такого типа не нужно беспокоиться о собственной состоятельности. В случае банкротства все издержки берет на себя компания-флагман. Равно как и расходы на содержание зависимого учреждения. Да и о конкурентах тоже позаботится головной офис.

В случае банкротства «дочки» все издержки берет на себя компания-флагман.

К недостаткам же можно отнести ограничение свободы. Довольно сложно развиваться, когда компания полностью находится под контролем другого объединения. К тому же имеется риск закрытия, ведь если банкротство будет грозить материнскому предприятию, то последнему содержать дочернее объединение станет накладно. В таком случае понадобится в срочном порядке искать либо спонсоров, либо новых покровителей.

Управление дочернего ООО

После создания важно обратить особое внимание на способы управления дочернего ООО и выбрать наиболее подходящий из них. В частности, можно выделить такие варианты: единоличное владение, совет директоров, управляющая компания, представители и правление. Предлагаем изучить каждый в отдельности.

Управление через единый исполнительный орган, в роли которого выступает генеральный директор компании, является самым распространенным методом. Способ представляет собой самостоятельное решение задач и проблем объединения, распоряжение имуществом компании, стоимость которого не превышает 25% активов предприятия, и назначение рабочих кадров. Подробнее об этом сказано в Федеральном законе № 208 от 26 декабря 1995 года (ст. 6 и п.1 ст. 78). В подобном случае для нормальной и взаимовыгодной работы «дочки» и «матери» необходимо обзавестись регламентацией прав и обязанностей обеих сторон. А в случае смены руководителя и т.п. нужно учитывать мнение всех акционеров либо созывать совет директоров.

В случае смены руководителя нужно учитывать мнение всех акционеров либо созывать совет директоров.

Последний тоже является одним из способов управления дочерним предприятием. То есть высший менеджмент или владельцы материнского предприятия участвуют в работе совета директоров подведомственной организации. Такая схема наиболее предпочтительна для небольших холдингов.

Третий вариант – управление при помощи компании. Ею может оказаться как и материнская организация, так и специально созданная для этих целей. Такой метод позволяет централизовать контроль и эффективнее распределять ресурсы, но ограничен в количестве объектов, которыми может заниматься управляющая компания.

И наконец, последние способы управления – представители и правление. В первом случае материнская компания внедряет в совет директоров своих представителей и сама определяет круг контролируемых ею вопросов. Второй вариант предусматривает вхождение представителей дочерних предприятий в руководящий состав головного офиса.

Дочерняя компания или филиал

Нередко эти понятия путают друг с другом. Но они не являются синонимами. Нужно разобраться, в чем отличие, и не совершать подобных ошибок.

Итак, дочернее предприятие – это юридическое лицо, все решения которого должны быть согласованы с материнским в форме договора. Оно может располагаться только на той территории, где зарегистрировано главное объединение, и способно заниматься деятельностью, в корне отличающейся от той, что осуществляет предприятие-мать. В свою очередь, филиал дублирует род занятий флагмана, не считается ЮЛ и территориально может находиться абсолютно где угодно. Причем все сделки это отделение заключает от имени основной фирмы.

В заключение хочется отметить, что столь распространенное в последнее время создание дочернего предприятия вполне себя оправдывает. Если все складывается так, как нужно, это позволяет мелким компаниям оставаться на плаву, а крупным расширяться еще больше, приобретая новых потребителей и наращивая свой капитал.

Чтобы добиться благой цели – эффекта синергии в холдинге, основное общество зачастую подавляет волю дочернего и порой даже действует вопреки его текущим интересам. В каких случаях материнские компании несут ответственность по долгам дочерних структур, каковы риски основных обществ быть привлеченными к ответственности по обязательствам дочерних и как защитить интересы контролируемых обществ? Об этом и пойдет речь в сегодняшнем материале.

Участник за общество не в ответе

Общий принцип гражданско-правовой ответственности, установленный ст. 56 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), заключается в том, что учредитель (участник) общества или собственник его имущества не отвечает по обязательствам этого юридического лица, а оно не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами.

Статьи 87, 96 ГК РФ, ст. 3 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее – ФЗ «Об АО») и ст. 3 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ «Об ООО») не устанавливают ответственности участников (акционеров) хозяйственных обществ по их обязательствам, определяя, что они несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных вкладов или принадлежащих им акций. Исключением из общих правил ответственности участников (акционеров) по обязательствам общества является наличие отношений экономической зависимости между основной и дочерней компаниями.

ГК РФ (п. 2 ст. 105) установлены два случая ответственности основного общества (товарищества) по обязательствам дочернего:

  • солидарная – наступает по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение обязательных указаний основного, если последнее вправе давать указания дочерней компании;
  • субсидиарная – применяется, если по вине основного общества наступило банкротство дочернего.

Дочерность требуется доказать

Анализ законодательства и судебной практики позволяет сделать выводы о характере, основаниях и порядке привлечения к ответственности основного общества по сделкам дочернего, совершенным во исполнение обязательных указаний материнской компании.

  1. Это внедоговорная ответственность (не вытекающая из заключенного между основным и зависимым обществами договора).
  2. Право требовать возмещения имеет именно кредитор дочернего общества, но не само это общество.
  3. Принцип солидарной ответственности предоставляет кредитору право предъявить требование по своему выбору основному или дочернему обществу в части или в полном объеме неисполненного обязательства (ст. 323 ГК РФ).
  4. Основное и дочерние общества привлекаются по таким делам в качестве соответчиков в порядке, установленном процессуальным законодательством.
  5. В судебном заседании должно быть доказано наличие отношений дочерности. При концентрации в руках одного участника (акционера) доли в уставном капитале 50 и более процентов суды, как правило, констатируют факт дочерности. Если доля участия ниже указанной, дочерность определяется по совокупности обстоятельств – как возможность определять принимаемые дочерними обществами решения.
  • В других случаях суды отклоняют требования о привлечении одного юридического лица к ответственности по обязательствам другого в связи с недоказанностью наличия отношений дочерности.
  • Основное общество должно иметь право давать обязательные указания дочернему.
  • ГК РФ использует термин «обязательные указания» при установлении оснований субсидиарной ответственности учредителей (участников), собственников имущества юридического лица и иных лиц, которые имеют право давать обязательные для этого лица указания либо иным образом могут определять его действия (п. 3 ст. 56). Корпоративное законодательство использует понятие «обязательные указания» только применительно к сделкам (п. 3 ст. 6 законов «Об АО» и «Об ООО») – при привлечении основного общества к ответственности по сделкам дочернего и в ст. 81 ФЗ «Об АО» – при установлении лиц, заинтересованных в совершении сделки.

    Механизм реализации права основного общества давать обязательные указания дочернему в корпоративном праве не урегулирован. В литературе встречаются два подхода. Первый предполагает, что закрепление в уставе права одного юридического лица давать указания другому означает ограничение дееспособности последнего путем определенных изъятий из компетенции его органов управления. В случае осуществления обязательных указаний исходя из такого понимания они автоматически считаются решениями того органа управления дочернего общества, к компетенции которого решение данных вопросов относилось бы в случае отсутствия права выдачи обязательных указаний. При втором подходе механизм действия права давать обязательные указания более «мягкий»: основное общество дает указания, а дочернее обязано обеспечить принятие соответствующих решений.

    Исследование правовой природы и способов осуществления обязательных указаний позволило прийти к выводам.

    Во-первых, в силу общего принципа действия юридических лиц через их органы (п. 1 ст. 53 ГК РФ) от имени дочернего общества действия могут быть совершены именно его органом управления, но только после получения обязательных указаний от основного.

    Во-вторых, полномочия основного общества или предмет обязательных указаний не должны пересекаться с компетенцией совета директоров и общего собрания дочернего общества. Такой дуализм невозможен. Представляется, что полномочия основного общества будут касаться ограничения единоличного исполнительного органа дочернего общества в совершении сделок, осуществлении кадровых назначений, совершении иных значимых действий, которые основное общество желает предварительно контролировать.

    В-третьих, право основного общества давать указания дочернему должно быть зафиксировано в уставах обоих обществ с перечислением конкретных вопросов, по которым осуществляются указания.

    В-четвертых, в силу общих принципов корпоративного устройства волеизъявление от основного общества может реализовать только его единоличный исполнительный орган, даже если в соответствии с уставом основного общества для этих целей ему необходимо предварительное одобрение совета директоров головной компании.

    Наконец, эти обязательные указания основного общества должны быть обращены именно к единоличному исполнительному органу «дочки», поскольку исполнение каких-либо указаний общим собранием акционеров (участников), а также советом директоров будет противоречить их правовой сущности как волеобразующих и коллегиальных органов, принимающих решения посредством голосования.

    Заметим, что современная судебная практика исходит из изложенного нами понимания обязательных указаний.

    1. В судебном заседании должен быть доказан факт обязательных указаний на совершение сделки на определенных условиях. В удовлетворении исковых требований о привлечении основного общества к солидарной ответственности по сделкам, совершенным дочерним, суды отказывают, если в материалах дела отсутствуют доказательства наличия фактов совершения этих сделок по указанию головной компании.
    2. Для привлечения к ответственности головного акционерного общества право давать обязательные указания должно быть предусмотрено в договоре между основным и дочерним обществами или в уставе «дочки».

    Управление: тайное и явное

    ФЗ «Об АО» (п. 3 ст. 6) устанавливает особые условия привлечения к ответственности основного акционерного общества – только при наличии специальных положений о праве основного общества давать указания дочернему в договоре между этими обществами или в уставе «дочки». Это существенно затрудняет возможность реализации данной нормы. С целью предотвращения возможной ответственности основные общества пытаются скрыть степень своего участия и контроля деятельности дочернего; наличие в уставе «дочек» или в договоре между основным и дочерним обществами положений о праве «матери» давать какие-либо обязательные указания «дочке» – редкое явление для российских холдингов.

    В практике российских судов сложилась тенденция формальной позиции «невлияния» основного АО на деятельность дочерних, если право давать обязательные указания не предусмотрено в договоре между этими обществами или в уставе дочернего.

    Законодательная норма, предусматривающая необходимость закрепления права основного общества давать обязательные указания дочернему в письменном документе, не учитывает саму природу холдинговых отношений, в основе которых экономическая зависимость дочернего общества и подчиненность его основному.

    В сложившихся обстоятельствах основные общества не заинтересованы указывать в уставах дочерних свои права на управление ими, а также заключать с ними договоры, предусматривающие право давать обязательные указания. Для обеспечения влияния на заключаемые дочерними обществами сделки «матери» используют механизм их предварительного одобрения советом директоров дочернего общества, персональный состав которого формирует основное общество, пользуясь преобладающим участием в уставном капитале. В этом случае менеджмент «матери» добивается тех же целей, что и при осуществлении обязательных указаний, – информированность о совершаемых «дочками» сделках и влияние на их существенные условия. Однако привлечь к ответственности основное общество в этом случае невозможно, поскольку совет директоров «дочки» является его собственным органом и ответственность за принимаемые решения возникает только у членов совета в рамках ст. 71 ФЗ «Об АО» и ст. 44 ФЗ «Об ООО».

    Отмечу, что для привлечения основного общества к ответственности по долгам дочернего необязательно, чтобы отношения экономической зависимости и контроля присутствовали во всех решениях и сделках. Достаточно установить, что отношения подчинения сложились в определенном случае, в конкретной гражданско-правовой сделке. Верховный и Высший Арбитражный суды РФ указали, что взаимоотношения двух хозяйственных обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего, в том числе применительно к конкретной сделке, в случаях, когда основное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним, либо давать для него указания.

    Особый случай

    Практический интерес представляет случай, когда основное общество по договору реализует полномочия единоличного исполнительного органа дочернего, являясь его управляющей организацией (п. 1 ст. 69 ФЗ «Об АО», ст. 42 ФЗ «Об ООО»). Должно ли основное общество в этом случае отвечать солидарно по сделкам, совершенным дочерним обществом, ведь все эти сделки совершает от имени дочернего общества само основное, по сути являясь волеизъявляющим органом?

    Представляется, что в этом случае основное общество может быть привлечено к ответственности за убытки, причиненные по его вине дочернему обществу по правилам, установленным соответственно ст. 71 ФЗ «Об АО», ст. 44 ФЗ «Об ООО» для органов управления юридического лица. На наш взгляд, нормы, регулирующие деятельность основного общества как единоличного исполнительного органа дочерней компании, являются в данном случае специальными и в силу этого имеют приоритет.

    Поэтому если основное общество существует в форме АО, правом обратиться с иском в суд обладает само общество, а также акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций. Если основное общество – ООО, обратиться в суд вправе как само общество, так и его участники (независимо от размера доли).

    «Неуспешные дочки»… «нерадивых матерей»?

    Положение о привлечении основного хозяйственного общества к субсидиарной ответственности по обязательствам дочернего при его банкротстве, вызванном виновными действиями основного общества, соответствует общему принципу, установленному п. 3 ст. 56 ГК РФ об ответственности учредителя (участника) юридического лица, собственника его имущества или других лиц, имеющих право давать обязательные для этого юридического лица указания или иным образом определять его действия, при несостоятельности (банкротстве) этого юридического лица. Аналогичные нормы установлены п. 3 ст. 6 ФЗ «Об АО» и п. 3 ст. 6 ФЗ «Об ООО».

    О характере, основаниях и порядке привлечения к ответственности основного общества по обязательствам дочернего при его банкротстве можно сделать следующие выводы.

    1. Это внедоговорная ответственность (не вытекающая из заключенного между основным и дочерним обществами договора).
    2. Право требовать возмещения имеют кредиторы дочернего общества, а также конкурсный управляющий в соответствии с п. 5 ст. 129 Закона о банкротстве.
    3. В судебном заседании должно быть доказано наличие отношений дочерности (см. об этом выше – применительно к ответственности основного по сделкам дочернего).
    4. Основное общество для привлечения его к ответственности при банкротстве дочернего должно иметь право давать последнему обязательные указания или иным образом определять его действия (ст. 56 ГК РФ). В сравнении с привлечением к солидарной ответственности при привлечении основного общества к ответственности при банкротстве дочернего перечень оснований не ограничен правом давать обязательные указания – возможно доказать любые иные обстоятельства, определяющие волю зависимого общества.

    К числу таких обстоятельств, с нашей точки зрения, можно отнести случай, когда основное общество, имея 100% в уставном капитале дочернего, как единственный участник принимает решение общего собрания «дочки» о внесении его имущества в уставный капитал другого хозяйственного общества (решение о «выводе активов»), которое приводит к банкротству дочернего общества из-за неспособности удовлетворить требования кредиторов в связи с отсутствием имущества, используемого для осуществления хозяйственной деятельности.

    Осознавая опасность банкротства дочерних обществ, осуществляющих рискованный или низкорентабельный бизнес, основные общества стремятся не передавать ценное имущество в уставные капиталы «дочек», а используют арендные отношения, позволяющие путем досрочного расторжения договора аренды «изъять» имущество у «неуспешной дочки». Судебная практика зачастую исходит из формальных критериев, обосновывая возможность досрочного расторжения договора аренды с дочерним обществом, и не относит такие обстоятельства к «доведению» дочернего общества до состояния банкротства.

    1. Совершение основным обществом фактических действий, свидетельствующих об использовании им права давать обязательные указания и (или) иные возможности.

    КСТАТИ

    Можно ли привлечь к ответственности основное общество за бездействие, в результате которого дочерняя компания обанкротилась?

    Формально такая практика соответствует букве закона. Пункт 3 ст. 3 ФЗ «Об АО» прямо предусматривает, что несостоятельность общества может быть вызвана как действиями, так и бездействием акционеров. Однако буквальное прочтение нормы не всегда поддерживается судебной практикой.

    1. Наличие причинно-следственной связи между использованием основным обществом права давать обязательные указания и (или) иных возможностей и обстоятельствами, повлекшими несостоятельность (банкротство) дочернего общества.
    2. Принцип субсидиарной или дополнительной ответственности предоставляет кредитору право предъявить требование только в случае недостаточности имущества основного должника, на которое можно обратить взыскание (п. 1 ст. 399 ГК РФ). Суды последовательно придерживаются позиции, что право на предъявление требований к участникам (акционерам) с целью привлечения их к субсидиарной ответственности имеют кредиторы, чьи требования не удовлетворены в полном объеме в ходе конкурсного производства.
    3. Размер ответственности основного общества определяется исходя из разницы между размером требований кредитора и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника или замещения его активов.

    Наличие вины основного общества в доведении дочернего до банкротства. Для привлечения к ответственности основного АО по долгам дочернего общества при его банкротстве необходимо доказательство вины в форме умысла, поскольку в п. 3 ст. 6 ФЗ «Об АО» использована конструкция «заведомо зная», а это равнозначно прямому умыслу.

    КСТАТИ

    Заметим, что ГК РФ и ФЗ «Об ООО» оперируют понятием «по вине основного общества», что предполагает наличие вины в форме как умысла, так и неосторожности. Коллизия между нормами ГК РФ и ФЗ «Об АО» разрешается судебной практикой в пользу применения специальной нормы, установленной Акционерным законом.

    Вина основного общества за доведение дочернего общества до состояния банкротства определяется по правилам, установленным ст. 401 ГК РФ. Согласно положениям абз. 2 п. 1 этой статьи лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Понятно, что доказать в действиях юридического лица наличие «злого умысла» на практике крайне трудно, чаще всего это бывает сопряжено с наличием фактов преднамеренного банкротства.

    ВАЖНО

    Для привлечения к субсидиарной ответственности, предусмотренной ч. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ, необходимо установление совокупности условий:

    — наличие у ответчика права давать обязательные указания для истца либо возможности иным образом определять его действия;

    — совершение ответчиком действий, свидетельствующих об использовании такого права и (или) возможности;

    — причинно-следственная связь между использованием ответчиком своих прав и (или) возможностей в отношении истца и действиями истца, повлекшими его несостоятельность (банкротство);

    — недостаточность имущества истца для расчетов с кредиторами.

    Кроме того, необходимо установить вину ответчика для возложения на него ответственности.

    Приведенные здесь основания ответственности получили в английской судебной практике романтическое название «снятие корпоративных покровов» или «поднятие корпоративной

    вуали», что означает право судов, невзирая на границу, разделяющую корпорации — юридические лица, привлечь к ответственности материнскую компанию, которая фактически определяет волю дочерней.

    См. об этом Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 21 декабря 2000 г. по делу № Ф08-3624/2000; Постановление Девятого апелляционного суда от 7 июня 2007 г., 14 июня 2007 г. по делу № 09АП-5769/2007-ГК // СПС КонсультантПлюс. Судебная практика.

    Пункт 31 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ. 1996. № 9.

    См.: Рабинович А., Адамович Г., Крупская Е. Управление в холдинге: возможны варианты // Хозяйство и право. 2004. № 9. С. 53.

    Как известно, действовать напрямую за дочернее общество основное может в случае «компании одного лица» и применительно только к общему собранию акционеров (участников) дочернего общества.

    См.: Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2006 г. по делу № А41-К1-8695/06; Решение Арбитражного суда Московской области от 8 февраля 2006 г., от 15 февраля 2006 г. по делу № 41-К1-23927/05; Постановление ФАС Московского округа от 13 октября 2005 г. по делу № 3 КГ-А40/9550-05-1,2; Постановление ФАС Московского округа от 18 апреля 2005 г. по делу № КГ-А40/1937-05; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 10 сентября 2004 г. по делу № Ф03-А04/04-1/2351; Постановление ФАС Уральского округа от 24 сентября 2002 г. по делу № Ф09-2314/02-ГК; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 1 августа 2002 г. по делу № А33-16969/01-С1-Ф02-2046/02-С2; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12 августа 1999 г. по делу № Ф04/1612-340/А75-99 // СПС КонсультантПлюс. Судебная практика.

    Пункт 31 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

    Заметим, что ФЗ «Об ООО» не предусматривает возможности привлечения к ответственности основного общества за бездействие, повлекшее банкротство дочернего общества.

    Изучение проблемы вины юридического лица как субъекта гражданско-правовой ответственности, конечно, выходит за пределы настоящего исследования. См. об этом, напр.: Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица по российскому гражданскому праву: дис. … докт. юрид. наук. М., 2004. С. 60—79. Будем придерживаться наиболее распространенных позиций. С точки зрения Б.И. Пугинского, Д.Н Сафиуллина, под виной субъекта имущественных отношений следует понимать существование двух обстоятельств, дающих основания для возложения ответственности. Во-первых, наличие у должника реальных возможностей для надлежащего исполнения. Во-вторых, непринятие им всех необходимых мер к недопущению нарушения, предотвращению вреда (см.: Пугинский Б.И., Сафиуллин Д.Н. Правовая экономика: проблемы становления. М., 1991. С. 216—217). По вопросу дифференциации форм вины на умысел и неосторожность будем использовать позицию М.И. Брагинского и В.В. Витрянского, согласно которой «умышленная вина заключается в намеренных действиях либо бездействии должника с целью неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, причинения вреда. В действиях субъекта присутствует неосторожность, если он не проявляет ту степень заботливости и осмотрительности, какая требовалась по характеру обязательства и условиям оборота при сложившихся обстоятельствах, и в результате с его стороны не были приняты все надлежащие меры для исполнения обязательства либо предотвращения причинения вреда». См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. 1999. С. 751—759.

    Пункт 22 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

    Добавить комментарий

    Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *