Кто назначает директора в ООО?

Здравствуйте, Иван! Если это исполнительный директор, то приказ о назначении на должности и трудовой договор.

Если это директор-единоличный исполнительный орган, то решение учредителя, приказ и трудовой договор.

Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества

1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.
Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного статьей 42 настоящего Федерального закона.

Если возникают сложности в составлении документов, то воспользуйтесь кнопкой «Общаться в чате” под иконкой юриста. Можем обсудить детально. Можете заказать изготовление документов по Вашему вопросу.

Перевод на должность генерального директора — процедура, которая характеризуется большим количеством нюансов, особенно если она осуществляется в фирме, которая работает как ООО. Данные нюансы можно проследить в контексте норм сразу нескольких ветвей российского законодательства.

Перевод сотрудника на должность директора ООО: правовые пробелы

Перевод на должность директора ООО де-юре: общий сценарий

Законный перевод в ООО де-факто: перезаключение договора

Законный перевод в ООО де-факто: дополнительное соглашение о совмещении

Совмещение должностей: нюансы

Законный перевод в ООО де-юре: роль совета директоров

Перевод на должность директора: заключение договора

Перевод на должность директора АО: нюансы

Итоги

Перевод сотрудника на должность директора ООО: правовые пробелы

Перевод на должность директора человека, который является действующим сотрудником фирмы, — процедура, реализуемая в юрисдикции 2 разных ветвей законодательства — трудового и гражданского. При рассмотрении закрепленных в них правовых норм можно пронаблюдать наличие ряда явных пробелов в нормах права — в части регламентации перевода действующего сотрудника фирмы на должность генерального директора в ООО.

А именно:

1. Срок полномочий директора ООО: если его установление не отнесено к компетенции совета директоров хозяйственного общества, то он не может превышать тот срок, что закреплен в уставе организации.

При этом в уставе нельзя отразить неопределенный срок (п. 1 ст. 40 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ, ст. 190 ГК РФ).

Таким образом, с одной стороны, заключение с директором ООО бессрочного трудового договора не запрещено трудовым законодательством (ст. 59 ТК РФ), с другой — при ограниченном сроке его полномочий заключение такого договора нецелесообразно (поскольку, не имея полномочий, директор не сможет выполнять свои обязанности, его подписи будут незаконными).

2. Изначально работник предприятия может работать на бессрочном трудовом договоре. Перевод с него на срочный, которому нет альтернативы при найме директора ООО в общем случае, суды склонны рассматривать как незаконную процедуру (апелляционное определение Иркутского областного суда от 16.08.2013 по делу № 33-6746/13).

С учетом данной особенности соотношения норм законодательства, а также позиции судов рассмотрим возможные законные сценарии перевода действующего работника предприятия на должность директора.

Перевод на должность директора ООО де-юре: общий сценарий

Конечно, возможен сценарий, его условно можно назвать общим, при котором действующий сотрудник ООО будет иметь срочный трудовой договор по своей должности. В этом смысле не возникнет никаких препятствий с точки зрения трудового права на назначение данного сотрудника генеральным директором в порядке перевода, который регламентируется положениями ст. 72.1 ТК РФ.

Данная процедура предполагает:

1. Принятие учредителями решения о назначении нового генерального директора и отражение данного решения в протоколе. Если собственник компании 1, то потребуется только решение, изданное им.

2. Заключение кадровой службой фирмы дополнительного соглашения с работником по переводу на должность директора (далее в статье мы рассмотрим нюансы заключения данного соглашения с сотрудником).

Узнать больше о порядке применения норм ст. 71.2 ТК РФ вы можете в статье «Ст. 72 ТК РФ: вопросы и ответы».

Законный перевод в ООО де-факто: перезаключение договора

Де-юре рассматриваемый вариант назначения сотрудника на должность директора не будет переводом, однако позволит при полном соблюдении норм трудового и гражданского законодательства назначить данного сотрудника руководителем фирмы и осуществить перевод де-факто. Для этого потребуется:

1. Кадровой службе — предложить сотруднику расторгнуть действующий договор по соглашению сторон.

2. Учредителям — опять же, принять решение о назначении данного сотрудника генеральным директором и закрепить соответствующее решение в протоколе. Как и в первом сценарии, если собственник в фирме 1, то потребуется только его решение.

Узнать больше об особенностях правового статуса единственного собственника ООО вы можете в статье «Учредитель — руководитель — единственный сотрудник ООО не может платить себе зарплату».

3. Кадровой службе и учредителям — оформить и заключить с сотрудником срочный трудовой договор на должность генерального директора (далее в статье мы рассмотрим особенности заключения данного договора).

Рассматриваемый сценарий правомерно считать базовым и наиболее типичным при оформлении фактического перевода действующего сотрудника фирмы на должность директора. Здесь есть место взаимному доверию: человек, отказываясь от текущей работы, показывает, что не опасается обмана со стороны работодателя, который, в свою очередь, предложит ему подписать новый трудовой договор на более высокой должности, выполняя обещание сделать сотрудника руководителем.

Законный перевод в ООО де-факто: дополнительное соглашение о совмещении

Если по каким-то причинам доверительный сценарий, описанный выше, не может быть реализован, то возможен следующий вариант назначения действующего сотрудника ООО на должность директора фирмы. Он предполагает, что кадровая служба в рассматриваемом сценарии предложит сотруднику, которого хотят сделать директором, подписать:

  • дополнительное соглашение — о совмещении текущей должности (например, финансового директора) с позицией руководителя фирмы на определенный срок;
  • дополнительное соглашение — об изменении условий действующего трудового договора (например, в части сведения к минимуму полномочий финансового директора и изменения зарплаты).

Де-юре сотрудник будет осуществлять совмещение 2 позиций, но де-факто — работать только по 1 из них (генерального директора) при бессрочном трудовом договоре.

Рассматриваемый сценарий скорее выгоден работодателю, поскольку:

1. Если человек подпишет второе дополнительное соглашение (о сведении к минимуму полномочий по основной должности), то должен будет прилагать все усилия, чтобы быть хорошим руководителем, так как при аннулировании соответствующего соглашения (по предусмотренным законом основаниям) стать финансовым директором с прежними полномочиями и зарплатой у него уже не получится без согласия работодателя.

2. Если человек не подпишет второе соглашение, то у работодателя будут основания спрашивать с работника результаты сразу по 2 должностям — маловероятно, что они окажутся удовлетворительными с учетом серьезности обеих позиций. Как следствие — появятся основания прекратить оба соглашения или даже трудовой договор в целом.

Совмещение должностей: нюансы

Законодательство России в большинстве сценариев внутрикорпоративных правоотношений не предполагает каких-либо запретов на совмещение должностей директором. Однако есть здесь и исключения, и одно из тех, на которые следует обратить внимание в первую очередь, касается совмещения должностей директора и главного бухгалтера (либо иного компетентного сотрудника организации, отвечающего за бухгалтерию).

Дело в том, что директор не может исполнять одновременно функцию главного бухгалтера (равно как и наоборот — главный бухгалтер не может быть назначен директором в рамках совмещения) на предприятиях, которые имеют хозяйственные показатели, превышающие те, что определены для фирм:

  • имеющих право вести упрощенный бухгалтерский учет (с учетом критериев, определенных п. 5 ст. 6 закона «О бухгалтерском учете» 06.12.2011 № 402-ФЗ);
  • имеющих статус средних бизнесов (с учетом критериев, определенных в подп. 1.1 п. 1 ст. 4 закона «О развитии предпринимательства» от 24.07.2007 № 209-ФЗ и постановлении Правительства России от 04.04.2016 № 265).

Таким образом, в крупной фирме назначение главного бухгалтера на должность генерального директора возможно только в рамках механизмов, не предполагающих совмещения.

Узнать больше об особенностях заключения трудовых договоров на совмещение вы можете в статье «Оформление совмещения должностей в одной организации».

Законный перевод в ООО де-юре: роль совета директоров

Наиболее, возможно, трудозатратный, но единственный, который позволяет осуществить перевод сотрудника с бессрочного трудового договора на должность генерального директора де-юре (то есть в соответствии со ст. 72.1 ТК РФ), — это наделение компетенциями по определению сроков полномочий директора фирмы совета директоров.

Прежде всего, совет директоров должен быть учрежден в организации: решение о его создании закрепляется в уставе фирмы. Перечень компетенций совета директоров, как правило, фиксируется в отдельном положении, принимаемом учредителями. В данном положении, в частности, должна присутствовать формулировка о том, что образование исполнительных органов управления ООО находится в компетенции его совета директоров.

Совет директоров вправе принять положение о генеральном директоре предприятия, в котором будет отражено, что сроки полномочия генерального директора определяются трудовым договором, который может быть срочным или бессрочным.

Собственно, для перевода на должность генерального директора в рамках бессрочного трудового договора вновь составляется дополнительное соглашение — на этот раз о перемещении. Подписывает данное соглашение со стороны работодателя в общем случае председатель совета директоров.

Перевод на должность директора: заключение договора

Изучим теперь особенности заключения трудового договора с новым генеральным директором организации (дополнительного соглашения — о совмещении или о переводе, которое может составляться в порядке, рассмотренном нами выше).

Соответствующий договор или соглашение могут:

  • заключаться на срок, определенный учредительными документами (в ООО — не более 5 лет);
  • включать условие об испытательном сроке длительностью в 6 месяцев — если только генеральный директор не назначается по итогам конкурса;
  • включать дополнительные основания для увольнения руководителя — с учетом норм ст. 278 ТК РФ.

После подписания договора с сотрудником, назначенным на должность директора, составляется приказ о приеме руководителя — можно по унифицированной форме № Т-1. В нем желательно присутствие формулировки «В целях исполнения решения учредителей» или «В целях исполнения решения совета директоров» в контексте начала исполнения новым директором своих обязанностей.

Если назначение директора осуществляется в рамках перезаключения трудового договора, перевода по общему сценарию или в порядке, определенном советом директоров, то после подписания договора соответствующая запись обязательно вносится в трудкнижку нового руководителя фирмы. Если он занимает свою должность в порядке совмещения — запись в трудкнижку вносится по просьбе сотрудника.

Узнать больше о правилах заполнения трудовых книжек вы можете в статье «Порядок заполнения трудовой книжки».

Перевод на должность директора АО: нюансы

Как оформить перевод на должность генерального директора, в свою очередь, в акционерном обществе?

С учетом особенностей законодательства, регулирующего корпоративные и трудовые правоотношения в АО, правомерно говорить о том, что в таких предприятиях нет тех сложностей, которые характеризуют соответствующий перевод в ООО. Действующие нормы права, регламентирующие учреждение и деятельность АО, никак не регулируют то, каким образом должен определяться срок полномочий директора. Так, учредители АО могут зафиксировать его не только в уставе, но и в любом локальном нормативном акте — например, решении о назначении директора.

При этом стоит отметить, что совет директоров АО в отличие от аналогичной структуры ООО по умолчанию не имеет тех компетенций, что предполагают установление срока полномочий директора организации — данные компетенции не перечислены в подп. 9 п. 1 ст. 65 закона «Об АО» от 26.12.1995 № 208-ФЗ.

***

Таким образом, в АО возможно и бессрочное установление полномочий генерального директора. В этом случае нет никаких препятствий к осуществлению перевода на должность генерального директора АО сотрудника с бессрочным трудовым договором на основании ст. 72.1 ТК РФ.

Узнать больше о специфике законодательного регулирования деятельности фирм в статусе АО вы можете в статье «Под обязательный аудит теперь подпадают все АО».

Итоги

Перевод действующего сотрудника ООО на должность директора в порядке ст. 72.1 ТК РФ (то есть как перевод де-юре) возможен, только если данный сотрудник работает на срочном трудовом договоре. Если исходный договор — бессрочный, то сотрудник может быть назначен директором ООО при переподписании трудового договора, в порядке совмещения или все же по ст. 72.1 ТК РФ — если совет директоров фирмы получит компетенции по определению срока полномочий директора. В АО соответствующий перевод может быть проведен по ст. 72.1 ТК РФ без каких-либо ограничений.

Узнать больше о нюансах оформления перевода внутри организации вы можете в статьях:

  • «Приказ о переводе работника на другую должность — образец»;
  • «Образец приказа о переводе на дистанционную работу».

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.

Здравствуйте !

В соответствии со ст.91 ГК РФ,Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников.

В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (генеральный директор), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.

Компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с ГК, Законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.

Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относится к компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью.

Согласно со ст. 40 Закона об ООО, единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Срок полномочий и деятельности единоличного исполнительного органа общее собрание участников общества определяет самостоятельно. В уставе общества этот срок должен быть четко установлен, и его соблюдение является обязательным для общества до тех пор, пока в устав не будут внесены соответствующие изменения. Срок должен быть достаточным для освоения и полного использования компетенции единоличного органа. В то же время он не должен быть чрезмерно продолжительным. Наиболее оправданным представляется срок полномочий исполнительного органа в пределах от 2 до 3 лет.
Чаще всего в качестве единоличного исполнительного органа избирается один из участников общества. Это позволяет ему лучше разбираться в делах общества, в обстановке и полнее оценивать настроения и поведение участников общества. Ведь именно для общества такого вида характерен лично-открытый характер взаимоотношений его участников.
Не исключено, что по соображениям профессиональной подготовленности, по деловым качествам более подходящей кандидатурой для выполнения компетенции единоличного исполнительного органа будет посторонний человек, не являющийся участником общества. Закон допускает избрание такого лица в качестве исполнительного органа общества. Можно лишь рекомендовать более тщательно рассмотреть программу деятельности и оценить реальные способности кандидата.

Согласно ст. 37 Закон об ООО Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Положения устава общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Таким образом, если Вашем Уставе не определен порядок определения числа голосов, то Вы и Ваш друг имеете право голоса соответсвующее его доли в уставном капитале.

В силу ст. 36 Закона об ООО, Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения. Дополнительные вопросы, за исключением вопросов, которые не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, включаются в повестку дня общего собрания участников общества.

Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, не вправе вносить изменения в формулировки дополнительных вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания участников общества.

В случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях.

То есть, перед проведением общего собрания Вам необходимо соблюсти порядок уведомления участников общества о проведении собрания.

Порядок проведения общего собрания участников общества установлен ст. 37 Закона об ООО.

Общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном Законом об ООО, уставом общества и его внутренними документами. В части, не урегулированной настоящим Федеральным законом, уставом общества и внутренними документами общества, порядок проведения общего собрания участников общества устанавливается решением общего собрания участников общества.

Перед открытием общего собрания участников общества проводится регистрация прибывших участников общества.

2.Участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Представители участников общества должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. Доверенность, выданная представителю участника общества, должна содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные) и удостоверена нотариально.

Незарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании.

Пункт 2 ст.37 Закона об ООО устанавливает императивное правило, согласно которому регистрация прибывших на общее собрание участников общества является обязательной. Такая регистрация предшествует открытию общего собрания участников общества. Из указанного правила должны исходить участники общества с ограниченной ответственностью при разработке соответствующих положений устава общества и его внутренних документов. Отсутствие регистрации участника общества или его представителя лишает соответствующее лицо права участвовать в голосовании на общем собрании.

3. Общее собрание участников общества открывается в указанное в уведомлении о проведении общего собрания участников общества время или, если все участники общества уже зарегистрированы, ранее.

Норма, содержащаяся в п.3 ст.37 Закона, содержит указание на время открытия общего собрания участников общества. При условии, что все участники общества (их представители) прошли процедуру регистрации, общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью может быть открыто в любое время после окончания регистрации вплоть до наступления времени, указанного в уведомлении о проведении собрания.
4. Очередное и внеочередное общее собрание созванное по инициативе его исполнительного органа открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества. Конкретные правила об этом устанавливаются в уставе и внутренних документах соответствующего общества с ограниченной ответственностью. .

4. Общее собрание участников общества при образовании исполнительного органа открывает один из участников общества, созвавших данное общее собрание.

5. Лицо, открывающее общее собрание участников общества, проводит выборы председательствующего из числа участников общества. Если уставом общества не предусмотрено иное, при голосовании по вопросу об избрании председательствующего каждый участник общего собрания участников общества имеет один голос, а решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, имеющих право голосовать на данном общем собрании.

Председательствующий на общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью избирается только из числа участников данного хозяйственного общества. Второе предложение п.5 ст.37 Закона для голосования по вопросу об избрании председательствующего на собрании устанавливает исключение из общего правила принятия решений участниками общества, согласно которому каждый участник общества обладает количеством голосов, пропорциональным его доле в уставном капитале общества.

При избрании председательствующего на общем собрании голосуют участники общества, а не доли в его уставном капитале. Впрочем, диспозитивная норма Закона допускает возможность предусмотреть в уставе общества иные, по сравнению с изложенными в ней, правила. При этом, это может быть сделано только в уставе, а не в соответствующем внутреннем документе общества.

6. Председательствующий организует ведение протокола общего собрания участников общества.

Протоколы всех общих собраний участников общества подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику общества для ознакомления. По требованию участников общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества.

Не позднее чем в течение десяти дней после составления протокола общего собрания участников общества исполнительный орган общества или иное осуществлявшее ведение указанного протокола лицо обязаны направить копию протокола общего собрания участников общества всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества.

Обязанность организации ведения протокола очередного и внеочередного общего собрания участников общества п.6 ст.37 Закона возлагает на исполнительный орган общества. Ведение протокола при создании исполнительного органа может быть возложена на председателя обрания или секретаря.
Требования к содержанию и правилам оформления протокола общего собрания законом не установлены, поэтому решение данных вопросов предоставлено на усмотрение участников общества с ограниченной ответственностью. В качестве некоторого ориентира можно рекомендовать использовать здесь правила ведения протоколов в акционерных обществах, с учетом, конечно, особенностей общества с ограниченной ответственностью.
Протоколы общего собрания участников общества являются документами, имеющими юридическое значение. Поэтому к их надлежащему оформлению в соответствии с принятыми в конкретном обществе правилами и хранению книги протоколов необходимо отнестись очень внимательно.
Книга протоколов общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относится к числу документов общества, подлежащих обязательному хранению (см. ст.50 Закона) по месту нахождения единоличного исполнительного органа общества или в ином месте, доступном и известном всем его участникам.

7. Общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества

В случае, когда на общем собрании участников хозяйственного общества по тем или иным причинам отсутствуют некоторые его участники действует императивная норма, установленная в п.7 ст.37 Закона — общее собрание, на котором отсутствует хотя бы один участник (представитель участника) соответствующего общества, вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, известным всем участникам этого общества.

8. Решения по вопросу изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества, а также по иным вопросам, определенным уставом обществапринимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом или уставом общества.

Решения по вопросам о реорганизации или ликвидации общества; принимаются всеми участниками общества единогласно. Закон не допускает возможности предусмотреть в уставе общества иные правила принятия решений по вопросам, требующим единогласия. В то же время целесообразно иметь в виду, что перечень вопросов, требующих единогласного решения всеми участниками общества, в уставе может быть расширен путем включения в него и иных вопросов.

Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества. Меньшее, чем указано в комментируемой норме, число голосов, необходимое для принятия таких решений (например, простое большинство голосов участников общества, зарегистрированных на общем собрании, и т.п.), в уставе общества не может быть определено.

То есть, Решение по вопросу образования исполнительного органа, а именно назначения Вашего друга генеральным директором принимается большинством голосов и фиксируется в протоколе. При подсчете голосов учитываются голоса всех участников общества, а не только тех, которые присутствовали на общем собрании при принятии соответствующего решения.

9. Решения общего собрания участников общества принимаются открытым голосованием, если иной порядок принятия решений не предусмотрен уставом общества. На случай, если уставом общества по тем или иным вопросам не определен порядок проведения голосования (тайное или открытое), диспозитивная норма п.10 ст.37 Закона предусматривает общее правило, согласно которому общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью принимает решения путем открытого голосования.

Cогласно ст. 38 Закона об ООО,Решение общего собрания участников общества может быть принято без проведения собрания (совместного присутствия участников общества для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения заочного голосования (опросным путем). Такое голосование может быть проведено путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение.

Порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

Таким образом, на основании Решения общего собрания Вы сможете назначить Вашего друга генеральным директором, после чего ему необходимо заключить Договор с ООО и издать приказ о вступлении в должность.

Законодатель не устанавливает срок для издания приказа о вступлении в должность однако это должен быть разумный срок.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Устойчивости отношений между обществом и генеральным директором в полной мере отвечает договор между ними, под которым во втором абзаце п.1 ст.40 Закона подразумевается трудовой договор (контракт). Рекомендуется в такой договор включать:
а) наименования сторон договора;
б) предмет договора, т.е. правоотношения между сторонами в связи с осуществлением генеральным директором возложенных на него функций и полномочий;
в) обязательства сторон, в т.ч. обязанности и права генерального директора, обязательства общества по обеспечению деятельности генерального директора (предоставление рабочих помещений, автомашины, оплата труда, предоставление социальных льгот и гарантий, ежегодное или отпускное вознаграждение, осуществление обязательного социального и медицинского страхования и т.п.);
г) режим рабочего времени (чаще всего это ненормированный режим рабочего времени с указанием периодически проводимых мероприятий);
д) время отдыха;
е) оплата деятельности (должностной оклад, премиальные выплаты, ежеквартальное денежное вознаграждение по итогам деятельности общества);
ж) ответственность генерального директора — основания и виды ответственности (за убытки, функциональные ошибки, бездействие);
з) срок действия договора и порядок его расторжения. При оформлении такого договора следует руководствоваться гл.III КЗоТ.
Закон допускает альтернативные варианты подписания такого договора от имени общества — либо лицом, которое было председателем общего собрания участников, либо участником общества, которому общее собрание поручило подписать договор. Полномоч-ность подписи последнего удостоверяется специальным решением общего собрания.

2. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за некотроыми исключениями.
В данном пункте содержится императивная норма о том, что только физическое лицо может выступать в качестве единоличного исполнительного органа общества. В ней отражаются особенности общества с ограниченной ответственностью со сравнительно небольшим количеством участников. По этой причине такое общество не требует сложной структуры управления, присущей крупным акционерным обществам. Данное правило является типичным, поскольку рассчитано на создание единоличных исполнительных органов во всех или большинстве случаев. Установлена лишь одна оговорка о возможности передачи полномочий таких органов управляющему.

3.. Единоличный исполнительный орган общества:

1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

В Законе определены полномочия единоличного органа. Причем перечень полномочий дан не исчерпывающий, а частично фиксированный и «открытый», позволяющий устанавливать объем полномочий такого органа с учетом задач и специфики деятельности общества. Некоторые пояснения:
1) Единоличный исполнительный орган действует от имени общества без какой-либо доверенности в рамках компетенции, установленной в уставе общества и договоре с ним. Его деятельность включает в себя представление интересов общества в государственных органах, в суде, в отношениях с партнерами, с банковскими организациями, а также в подписываемых им платежных и иных исходящих от общества документах.
Единоличный исполнительный орган совершает сделки, заключает договоры, открывает в банках расчетный и другие счета, распоряжается имуществом и финансовыми средствами общества в пределах своей компетенции.
Единоличный исполнительный орган обеспечивает подготовку и представляет совету директоров (наблюдательному совету) или общему собранию участников годовой отчет, годовой бухгалтерский баланс, предложения о распределении чистой прибыли между участниками, информирует о текущей финансовой и хозяйственной деятельности, организует выполнение решений общего собрания, совета директоров (наблюдательного совета).
Единоличный исполнительный орган может быть избран в состав совета директоров (наблюдательного совета), но не вправе возглавлять его. Он руководит исполнительным персоналом общества, утверждает организационную структуру и штатное расписание, организует учет и обеспечивает составление и своевременное представление бухгалтерской и статистической отчетности о деятельности общества в налоговые органы и органы государственной статистики.
2) Одно из прав единоличного исполнительного органа — выдача им доверенности на право представительства от имени общества. Это бывает необходимо в случае невозможности самому органу выполнить непосредственно те или иные полномочия или при желании обеспечить более широкую и маневренную деятельность общества «вовне». Сказанное относится и к доверенности с правом передоверия тому или иному лицу соответствующих полномочий совершать конкретные действия и подписывать документы.
3) В данном подпункте особо выделены полномочия единоличного исполнительного органа в сфере трудовых отношений. Это объясняется его положением как лица, курирующего кадровую службу в обществе и непосредственно решающего ряд вопросов организации трудовых отношений. Речь идет о таких полномочиях, как назначение на должность, перевод или перемещение на другую должность, увольнение, применение мер поощрения, мер дисциплинарной ответственности. Все эти действия определяются приказами или другими локальными актами исполнительного органа и должны строго соответствовать нормам гл.III-V, IX КЗоТ.
4) Данный подпункт предполагает осуществление единоличным исполнительным органом иных полномочий, кроме перечисленных выше. Если набор фиксированных полномочий является обязательным и его нельзя игнорировать и сужать, то круг «иных» полномочий дает возможность в максимальной степени отразить конкретные условия деятельности общества и его единоличного исполнительного органа. Нужно соблюдать при этом одно условие — нельзя включать в компетенцию единоличного исполнительного органа полномочия, отнесенные к компетенции других органов общества — общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа общества. Для этого следует еще раз внимательно ознакомиться со ст.32-39 Закона и положениями устава общества, регулирующими деятельность названных органов.
Можно рекомендовать в перечень «иных» полномочий включать такие полномочия единоличного исполнительного органа в сфере кадровых отношений, как определение порядка разграничения функций между работниками аппарата общества, принятие мер по повышению их квалификации и т.п. Возможны различные конкретные полномочия органа в финансовой, имущественной, организационной, производственной сферах деятельности общества с учетом его специфики.

4. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа

В п.4 ст.40 Закона речь идет о порядке деятельности единоличного исполнительного органа, который должен быть точно установлен. Тогда можно добиться стабильности в работе, четкости взаимоотношений как между работниками, так и между работниками и участниками общества. Как показывает изучение практики, слабая урегулированность порядка деятельности снижает ее эффективность и порождает трудности во взаимоотношениях партнеров, противоречия и ошибки.
Порядок деятельности единоличного исполнительного органа устанавливается:
а) уставом общества, где должны содержаться основные положения;
б) внутренними документами общества, которые можно назвать организационно-функциональными (регламентом общего собрания участников общества, положением о совете директоров (наблюдательном совете), правилами принятия решений в обществе, в т.ч. единоличным исполнительным органом, положением о персонале общества, положением о порядке сбора, обработки и использования информации в обществе и др.);
в) договором между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа.

В остальном при заключении Договора между ООО и генеральным директором необходимо также руководствоваться нормами Трудового Кодекса РФ.

Таким образом, с назначением нового директора связаны три даты: дата избрания, дата заключения трудового договора, дата вступления в должность — и все эти даты могут не совпадать (но порядок их следования во времени должен быть именно такой).

Для новой организации дата заключения трудового договора с директором и, тем более, дата вступления директора в должность не могут быть ранее даты государственной регистрации организации (заключение трудового договора днем регистрации организации является традицией, которой можно следовать, несмотря на то, что в реальности о дне регистрации участники узнают спустя некоторое время, в момент получения документов в регистрационном органе).

С уважением Ф. Тамара

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *