Обособленное подразделение и УСН

Содержание

УСН и обособленное подразделение в 2019-2020 годах

Как поставить подразделение на учет в налоговом органе

Что грозит за непостановку подразделения на учет

Куда платить упрощенный налог и сдавать отчетность

О чем юрлица дополнительно информируют ИФНС в части исполнения обязанностей при открытии подразделения

Постановка ОП на учет в ФСС

Постановка ОП на учет в ПФР

Итоги

УСН и обособленное подразделение в 2019-2020 годах

Прежде чем открывать обособленное подразделение при УСН или переходить на упрощенку при наличии таких подразделений, нужно разобраться, допускает ли законодательство применение УСН налогоплательщиками, имеющими обособленные подразделения. Так и сделаем.

Подп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ запрещает применять упрощенную систему организациям, имеющим филиалы. Филиал — это обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения юрлица и осуществляющее все его функции или их часть, наделенное создавшим его юрлицом имуществом, действующее на основании утвержденных этим юрлицом положений и указанное в ЕГРЮЛ (пп. 2, 3 ст. 55 ГК РФ).

Налоговое законодательство имеет свое определение обособленного подразделения. Согласно п. 2 ст. 11 НК РФ, обособленное подразделение организации — это любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места, то есть рабочие места, созданные на срок более 1 месяца. Под рабочим в этом случае понимается место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой, которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя (ч. 6 ст. 209 ТК РФ).

Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено ли его создание в учредительных и иных организационно-распорядительных документах организации, и вне зависимости от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение.

Как видим, понятие обособленного подразделения в НК РФ более широкое, чем филиал. Отсюда следует, что наличие у организации подразделений, которые не являются филиалами, не препятствует применению упрощенной системы налогообложения. Это не раз подтверждали и контролирующие органы (письма Минфина России от 22.04.2019 № 03-11-11/29010, от 05.06.2018 № 03-11-06/2/38208 и др.).

Таким образом, открыть обособленное подразделение при УСН в 2019-2020 годах можно. Главное, чтобы у него не было признаков филиала. Таким представительством может быть, например, расположенный вне места нахождения головного офиса производственный цех, магазин или склад.

По месту нахождения каждого обособленного подразделения (кроме филиала или представительства) организации необходимо встать на учет в налоговом органе (пп. 1, 3, 4 ст. 83 НК РФ). Это необходимо сделать, даже если создано всего 1 рабочее место.

Как поставить подразделение на учет в налоговом органе

Для того чтобы встать на учет в налоговых органах по месту нахождения обособленного подразделения, не являющегося филиалом или представительством, необходимо направить в налоговый орган сообщение о создании обособленного подразделения.

ВАЖНО! Если подразделение является представительством или филиалом, постановку организации на учет по месту его нахождения инспекция осуществляет самостоятельно на основании сведений из ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 84 НК РФ).

Скачать форму

Образец заполнения сообщения вы найдете в КонсультантПлюс. Получите пробный доступ к системе бесплатно и переходите к примеру оформления документа.

Способы подачи сообщения следующие:

  • лично в инспекции (подает руководитель или уполномоченный представитель по доверенности);
  • по почте ценным письмом с описью вложения;
  • по телекоммуникационным каналам связи в электронной форме.

Получив сообщение, в течение 5 рабочих дней налоговый орган осуществит постановку на учет с последующим уведомлением заявителя (абз. 2 п. 2 ст. 84 НК РФ) — оно составляется по форме 1-3-Учет, утвержденной приказом ФНС России от 11.08.2011 № ЯК-7-6/488@.

Скачать форму

Если создается несколько обособленных подразделений в одном муниципальном образовании, городах федерального значения Москве, Санкт-Петербурге и Севастополе на территориях, подведомственных разным налоговым органам, встать на учет можно по месту нахождения одного из подразделений — по выбору организации. Сведения о выборе налогового органа нужно указать в уведомлении по форме 1-6-Учет, утвержденной приказом ФНС России от 11.08.2011 № ЯК-7-6/488@, направляемом в инспекцию вместе с сообщением о создании ОП (п. 4 ст. 83 НК РФ).

Скачать форму

Пример заполнения уведомления смотрите в КонсультантПлюс. Пробный доступ к системе можно получить бесплатно.

Пошаговую инструкцию по открытию обособленного подразделения вы найдете .

Что грозит за непостановку подразделения на учет

За нарушение срока направления в инспекцию сообщения об открытии обособленного подразделения организацию могут привлечь к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ.

Это штраф в размере 200 руб. за каждый непредставленный документ.

Должностным лицам организации при этом может грозить административная ответственность по ст. 15.6 КоАП РФ — штраф от 300 до 500 руб.

За ведение деятельности без постановки на налоговый учет по основаниям, предусмотренным НК РФ, на организацию может возлагаться ответственность, предусмотренная п. 2 ст. 116 НК РФ, — штраф в размере 10% от доходов, полученных в результате такой деятельности, но не менее 40 000 руб. Но на непостановку на учет ОП эта норма не распространяется.

Куда платить упрощенный налог и сдавать отчетность

Несмотря на наличие подразделений, уплата единого налога по УСН и авансовых платежей по нему производится полностью по месту нахождения организации (п. 6 ст. 346.21 НК РФ).

По месту нахождения головного офиса подается и декларация (п. 1 ст. 346.23 НК РФ).

Об ответственности, наступающей при несдаче декларации, читайте в этом материале.

Сколько Книг учета доходов и расходов нужно вести, если в организации созданы обособленные подразделения, разъяснили эксперты КонсультантПлюс. Получите пробный доступ к системе и переходите в Путеводитель по УСН.

О чем юрлица дополнительно информируют ИФНС в части исполнения обязанностей при открытии подразделения

С 2017 года все взносы, кроме взносов на травматизм, переданы в ведение налоговых органов и стали подчиняться требованиями НК РФ. В отношении обособленных подразделений (кроме находящихся за границей РФ) по взносам возникла обязанность (подп. 7 п. 3.4 ст. 23 НК РФ) сообщать в ИФНС о создании подразделений, наделенных правом начисления и выплаты зарплаты.

Форма сообщения утверждена приказом ФНС от 10.01.2017 № ММВ-7-14/4@.

В то же время из фондов в отношении ставившихся там на учет обособленных структур юрлица по состоянию на начало 2017 года была передана информация в ИФНС. В связи с этим сообщение по ним в ИФНС делать тоже не требуется, если только у подразделения с 01.01.2017 не произошло изменений в полномочиях по начислению/выдаче зарплаты.

Об особенностях уплаты страховых взносов подробнее читайте в этой статье.

Постановка ОП на учет в ФСС

В части взносов на травматизм страхователь должен встать на учет по месту нахождения обособленного подразделения, если (подп. 2 п. 1 ст. 6, п. 11 ст. 22.1 закона «Об обязательном социальном страховании…» от 24.07.1998 № 125-ФЗ, приказ ФСС РФ от 22.04.2019 № 217):

  • оно не находится за границей;
  • имеет собственный расчетный счет;
  • начисляет и выдает зарплату.

Встать на учет в ФСС по месту нахождения подразделения необходимо в течение 30 календарных дней с момента создания ОП (подп. 2 п. 1 ст. 6 закона № 125-ФЗ).

Порядок регистрации и перечень представляемых документов определяется приказом Минтруда России от 29.04.2016 № 202н. В соответствии с пп. 6, 10 для получения уведомления о регистрации (приложение 1 к вышеуказанному приказу) в фонд по месту нахождения подразделения представляются:

  • заявление (форма утверждена приказом ФСС РФ от 22.04.2019 № 217);

Скачать форму

  • справку из банка об открытии счета подразделения;
  • документ, подтверждающий, что подразделение начисляет выплаты физлицам (например, копию положения об обособленном подразделении, где указано соответствующее полномочие).

Копии могут быть бумажными или электронными.

Всю прочую информацию фонд получает из ИФНС и других подразделений соцстраха в порядке межведомственного обмена.

В течение 3 рабочих дней со дня получения документов ФСС поставит организацию на учет с последующим уведомлением (п. 14 приложения 1 к приказу № 202н).

За нарушение срока регистрации ОП в ФСС фирму могут оштрафовать (ст. 26.28 закона № 125-ФЗ):

  • при просрочке до 90 дней включительно — на 5000 руб.;
  • более 90 дней — на 10 000 руб.

Предусмотрен штраф и для руководителя юрлица — на сумму от 500 до 1 000 руб. (ст. 15.32 КоАП РФ).

Постановка ОП на учет в ПФР

В ПФР подразделение также регистрируется только в том случае, если оно начисляет выплаты работникам и имеет счет в банке (подп. 3 п. 1 ст. 11 закона «Об ОПС» от 15.12.2001 № 167-ФЗ). Но сдавать в Пенсионный фонд никакие документы не надо. Мы уж упоминали о том, что при наделении ОП полномочиями по выплате вознаграждений физлицам, соответствующее сообщение вы направляетет в ИФНС. И уже она передает всю информацию в ПФР.

Срок подачи такого сообщения — месяц со дня издания приказа о наделении ОП соответствующими полномочиями (письмо Минфина от 05.05.2017 № 03-15-06/27777).

Итоги

При открытии обособленного подразделения юрлицу на УСН необходимо убедиться в отсутствии у этого подразделения всех признаков филиала во избежание потери права применения упрощенки. В остальном правила постановки на учет, уплаты налогов и сдачи отчетности по обособленным подразделениям не отличаются от правил, установленных для иных систем налогообложения.

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.

Нина Скляр, ведущий юрисконсульт компании «ТЛС-ПРАВО»

Наличие у организации обособленного подразделения влечет за собой различные правовые последствия. Рассмотрим, как создание обособленного подразделения влияет на право организации применять упрощенную систему налогообложения.

Соотношение понятий «обособленное подразделение», «филиал», «представительство»

В силу ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

В п. 2 ст. 11 НК РФ дано понятие обособленного подразделения организации, под которым понимается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

Поскольку законодательство о налогах и сборах не содержит определения понятий «филиал» и «представительство» для целей налогообложения, оно подлежит применению в том значении, в каком используется в гражданском законодательстве.

Из ст. 55 ГК РФ следует, что представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Согласно п. 3 ст. 55 ГК РФ представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Представительства и филиалы, как и иные структурные подразделения организации, не являются самостоятельными юридическими лицами, поэтому могут вступать как в гражданские отношения, так и в отношения, регулируемые законодательством о налогах и сборах, только от имени организации на основании доверенности, выданной руководителю или иному работнику структурного подразделения организации.

При сопоставлении понятия «обособленное подразделение организации», приведенного в ст. 11 НК РФ, и понятий «филиал» и «представительство», раскрытых в ст. 55 ГК РФ, получается, что понятие «обособленное подразделение организации» является более широким и включает любые виды подразделений организаций, в том числе филиалы и представительства.

Полномочия работников обособленного подразделения

Одним из отличительных признаков, позволяющих квалифицировать обособленное подразделение организации как филиал либо представительство, является объем полномочий работников обособленного подразделения.

Согласно ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

В соответствии с п. 3 ст. 20 Федерального закона от 08.02.1998 № 14ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 2 ст. 69 Федерального закона № 208ФЗ «Об акционерных обществах» лицом, имеющим право действовать от имени общества без доверенности, является единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и др.).

Иные лица (в частности, руководители любых обособленных подразделений, включая филиалы и представительства) могут действовать от имени организации, в том числе заключать договоры займа, только на основании доверенности, подписанной руководителем юридического лица (генеральным директором, президентом и др.) с приложением печати организации.

Одним из признаков филиала или представительства является назначение руководителя подразделения, который действует на основании доверенности. При оценке данного условия суды, в частности, указывают следующее. Доверенность руководителя филиала или представительства является общей и предоставляет большой объем правомочий руководителю с целью осуществления функций представительства и защиты интересов юридического лица. Поручение работнику организации совершать от имени и в интересах организации отдельные действия по подписанию договоров, первичных документов, документов по претензионной работе, получение наличных денег от заказчика за выполненные работы не является доказательством создания филиала (Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2009 № 07АП687/09 по делу № А4512873/200861/341, Постановление ФАС Северо­Западного округа от 11.04.2011 по делу № А059537/2010).

Таким образом, при оформлении доверенностей работникам обособленного подразделения, не являющегося филиалом или представительством, рекомендуется конкретизировать перечень поручаемых действий, а также указать, например, в приказе (распоряжении) о создании обособленного подразделения, что руководство структурным подразделением, решение производственных и хозяйственных вопросов, а также защиту интересов юридического лица осуществляет единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью (генеральный директор, президент и другие).

Расчетный счет юридического лица по месту нахождения обособленного подразделения

Создание обособленного подразделения, в том числе в форме филиала или представительства, не препятствует открытию юридическим лицом расчетного счета по месту нахождения обособленного подразделения.

На основании п. 2 ст. 846 ГК РФ банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, который обратился к нему с предложением открыть счет на условиях, объявленных банком.

Банк может отказать клиенту в открытии счета в следующих случаях:

  • если у банка нет возможности принять клиента на банковское обслуживание;
  • при наличии решения налогового органа о приостановлении операций по счетам клиента (п. 12 ст. 76 НК РФ);
  • если клиент не представил документы, необходимые для его идентификации (п. 5 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма»)».

Порядок открытия и закрытия в Российской Федерации банковских счетов юридических лиц установлен Инструкцией Банка России от 14.09.2006 № 28И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)» (далее — Инструкция № 28И).

Ограничения по количеству банковских счетов, открываемых юридическому лицу, и ограничения по месту расположения банка Инструкцией № 28И не установлены.

Пунктом 4.1 Инструкции № 28И предусмотрено, что для открытия расчетного счета юридическому лицу, созданному в соответствии с законодательством РФ, в банк представляются:

а) свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

б) учредительные документы юридического лица;

в) лицензии (разрешения), выданные юридическому лицу в установленном законодательством РФ порядке на право осуществления деятельности, подлежащей лицензированию, в случае если данные лицензии (разрешения) имеют непосредственное отношение к правоспособности клиента заключать договор банковского счета соответствующего вида;

г) карточка с образцами подписей и оттиска печати;

д) документы, подтверждающие полномочия лиц, указанных в карточке, на распоряжение денежными средствами, находящимися на банковском счете;

е) документы, подтверждающие полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица;

ж) свидетельство о постановке на учет в налоговом органе.

Таким образом, юридическое лицо может открыть расчетный счет в любом банке вне своего места нахождения, в том числе по месту нахождения своего обособленного подразделения. При этом юридическое лицо при оформлении карточки с образцами подписей и оттиска печатей вправе самостоятельно решить вопрос о наделении руководителя обособленного подразделения, а также лица, уполномоченного на ведение бухгалтерского учета в обособленном подразделении (при его наличии) правом распоряжения денежными средствами по данному счету (п. п. 7.5, 7.6 Инструкции № 28И).

Создание обособленного подразделения организацией, применяющей УСН

Подпунктом 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ установлено, что не вправе применять упрощенную систему налогообложения организации, имеющие филиалы и (или) представительства.

Вместе с тем, поскольку с точки зрения законодательства о налогах и сборах «обособленное подразделение» является более широким понятием и включает любые виды подразделений организации, включая филиалы и представительства, организация может иметь обособленное подразделение, не являющееся филиалом или представительством.

Следовательно, если организация создала обособленное подразделение, которое не является филиалом или представительством, а также не включила указание на соответствующие обособленные подразделения в свои учредительные документы, то организация вправе продолжать применять упрощенную систему налогообложения на общих основаниях. Аналогичная точка зрения изложена в письмах Минфина России от 22.07.2011 № 031106/2/108, от 16.05.2011 № 031106/2/76, от 10.12.2010 № 031106/2/186, от 09.07.2010 № 031106/3/99, от 02.07.2010 № 031106/3/97.

Арбитражные суды при решении вопроса о наличии у организации филиала учитывают единовременное соблюдение условий, предусмотренных в ст. 55 ГК РФ для признания обособленного подразделения филиалом, а именно: утверждение создавшим его юридическим лицом положения о филиале; наделение филиала имуществом; назначение руководителя филиала; осуществление филиалом функции защиты интересов юридического лица; указание филиала в учредительных документах данного юридического лица. При отсутствии хотя бы одного из перечисленных в ст. 55 ГК РФ условий структурное подразделение организации, по мнению судов, не может быть признано филиалом или представительством (Постановления ФАС Северо­Западного округа от 11.04.2011 по делу № А059537/2010, ФАС Северо ­Кавказского округа от 11.08.2010 по делу № А324638/2010, ФАС Северо­ Кавказского округа от 19.08.2009 по делу № А329663/200870/25, ФАС Дальневосточного округа от 19.02.2009 № Ф03206/2009, ФАС Северо­Западного округа от 14.07.2009 по делу № А5640765/2008, ФАС Северо­Западного округа от 08.08.2008 № А05609/2008, ФАС Северо­-Западного округа от 18.11.2008 по делу
№ А421739/2008, ФАС Московского округа от 03.07.2007 № КАА41/593707П).

С учетом названных признаков при оформлении документов, связанных с образованием обособленного подразделения, во избежание споров с налоговыми органами необходимо иметь в виду следующее:

  • не следует вносить сведения о создании обособленного подразделения в учредительные документы организации;
  • в названии структурных подразделений не должно быть слов «филиал» и «представительство». Подразделение может быть отделением, пунктом, центром и т. п.;
  • создание стационарных рабочих мест вне места нахождения организации можно оформить приказом руководителя, не разрабатывая положение о структурном подразделении;
  • в приказе о создании обособленного подразделения рекомендуется указать, что руководство структурным подразделением, решение производственных и хозяйственных вопросов, а также защиту интересов юридического лица осуществляет единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью (генеральный директор, директор). Поручение отдельных полномочий работникам структурного подразделения необходимо оформить доверенностью с указанием перечня конкретных действий. Не следует оформлять руководителю обособленного подразделения доверенность, предоставляющую большой объем полномочий, а также включать в доверенность полномочия по защите интересов юридического лица.

Наличие у организации­ налогоплательщика обособленного подразделения, не являющегося филиалом или представительством и соответствующего указанным выше требованиям, не препятствует применению УСН при условии соблюдения иных ограничений, установленных гл. 26.2 НК РФ.

В чем именно заключается проблема и какие риски она несет?

Более 20 лет назад введена Упрощенная система налогообложения (УСН), чтобы стимулировать малый бизнес. Дабы исключить применение УСН крупными и средними компаниями, в Налоговый кодекс внесли множество ограничений. Часто налогоплательщики пытаются обойти их, используя сомнительные схемы, что приводит к доначислениям.

Одним из ограничений является то, что не вправе применять упрощенную систему налогообложения организации, имеющие филиалы (пп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ).

Дополнительные сложности: если Вы в настоящее время находитесь на «упрощенке» и у вас есть так называемые «обособленные подразделения» (или то, что бухгалтеры считают обособленными подразделениями), то есть риск… Риск, что эти подразделения признают филиалами, и как следствие, Вы теряете право применять упрощенную систему налогообложения.

Иными словами, Вам могут пересчитать все налоги за последние три года, предложив для начала оплатить НДС со всего оборота за эти самые последние три года.

Но не будем забегать вперед. Рассмотрим все нюансы данного ограничения.

УСН не вправе применять организации, у которых есть филиалы.

Федеральным законом от 6 апреля 2015 г. N 84-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации» в подпункт 1 пункта 3 статьи 346.12 Кодекса внесены изменения, в соответствии с которыми с 1 января 2016 года не вправе применять упрощенную систему налогообложения организации, имеющие филиалы.

Согласно подпункту 1 пункта 3 статьи 346.12 Кодекса (в редакции до 01.01.2016) не вправе были применять упрощенную систему налогообложения организации, имеющие филиалы и (или) представительства.

Таким образом, с 1 января 2016 г., организации, имеющие представительства и иные обособленные подразделения (не относящиеся к филиалам) все же имеют право применять УСН. (данная позиция закреплена в Письме Минфина от 06.03.2017 г. №03-11-11/12586).

И вот здесь, учитывая, что наше законодательство (а особенно налоговое) не всегда дает четкие понятие и определения тех или иных правовых институтов и категорий, надо быть очень осторожным и понимать, что такое обособленное подразделение вообще и как правильно разграничить такие виды обособленных подразделений как «филиал» и «представительство».

В Налоговом кодексе нет понятий «филиал», «представительство», «дополнительный офис» (или аналогичных). В статье 11 НК РФ дано лишь определение одному обобщенному понятию — «обособленное подразделение организации».

Заметим, что применению УСН не препятствует наличие у организации обособленных структурных подразделений, которые не относятся именно к филиалам.

В чем отличие обособленного подразделения от филиала и представительства?

Согласно ст. 11 НК РФ, обособленное подразделение организации — любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

И сразу хочется обратить внимание на признак территориальной обособленности…что под ним понимать?

Как мы понимаем – территориальная обособленность – это нахождение обособленного подразделения вне места нахождения юридического лица!

Определения филиала и представительства (более частные категории) даются в свою очередь в Гражданском кодексе РФ (ст. 55).

И в этих определениях также законодатель ссылается на территориальную обособленность, используя словосочетание «вне места нахождения».

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Итак, представительство:

— расположено вне Вашего места нахождения,

— только представляет интересы организации и осуществляет их защиту.

Филиал же делает немного больше:

-также расположено вне Вашего места нахождения,

— осуществляет все функции юридического лица или только часть его функций.

Следовательно, под «обособленным подразделением» в интересующем нас ключе (подразделение, из-за которого не потеряется право на «упрощенку») – будет любое иное подразделение, которое не является ни филиалом, ни представительством.

Исходя из этого, давайте разберем пару примеров:

  1. Пиццерия в другом городе – обособленное подразделение или филиал?
    1. Итак, выполняет часть функций организации? Вероятно, поскольку осуществляет производство продукции.
    2. Представляет интересы организации? Учитывая, что пиццерия реализует товарные позиции, то есть, заключает договоры розничной купли-продажи, то да, представляет интересы организации.
    3. Принимает претензии по качеству продукции? Вполне возможно.
    4. Исходя из этого, пиццерия вполне может быть признана полноценным филиалом, и оформление ее в качестве «обособленного подразделения» было бы рискованным шагом.
  2. Офис продаж в другом городе – представительство или филиал.
    1. Офис продаж находится в другом городе, то он уже отвечает признаку территориальной обособленности («вне места нахождения»), которое характерно и для филиалов и представительств.
    2. Офис продаж представляет интересы юридического лица во взаимоотношениях с участниками гражданского оборота и выполняет функции ведения переговоров и последующего заключения сделок? В данном случае офис функционирует лишь как представительство.
    3. Офис продаж, помимо заключения самих сделок (юридическому сопровождению) совершает фактические действия, направленные на исполнение заключенных сделок? В данном случае, если офис продаж фактически ведет торговую или иную деятельность, которой занимается и само юридическое лицо – это уже полноценный филиал.

Важный признак: что же нам считать местом нахождения юридического лица?

Здесь необходимо четко разграничить два основных понятия: местонахождение юридического лица и юридический адрес.

Под местом нахождения юридического лица подразумевается место его государственной регистрации на территории РФ. При этом в качестве места нахождения не требуется указывать конкретный адрес, достаточно названия населенного пункта (муниципального образования). Например, в качестве места нахождения можно указать «город Москва» или «городской округ Химки, Московская область» (п. 2 ст. 54 ГК РФ).

Место нахождения организации необходимо, во-первых, зафиксировать в учредительных документах, а во-вторых, указать при регистрации юридического лица для последующего внесения в ЕГРЮЛ (п. 5 ст. 54 ГК РФ).

Нередко организации располагаются не в одном месте, а имеют широкую сеть филиалов и представительств в различных регионах. В подобных случаях не совсем ясно, где именно должна быть зарегистрирована организация. Ответ на этот вопрос содержится в п. 2 ст. 54 ГК РФ. Согласно этой норме регистрировать организацию нужно в месте нахождения ее постоянно действующего исполнительного органа (генерального директора, директора или президента). Если такой орган отсутствует, регистрировать организацию нужно по месту нахождения органа или лица, уполномоченного выступать от имени организации в силу закона, иного правового акта или учредительных документов.

Что касается адреса юридического лица. Адрес юридического лица – это почтовый адрес, по которому находится постоянно действующий исполнительный орган юридического лица. Как и место нахождения, адрес (в пределах места нахождения) организации необходимо указывать при регистрации – эти данные включаются в ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 54 ГК РФ).

В отличие от места нахождения, адрес юридического лица содержит не только указание на населенный пункт (муниципальное образование), но и на улицу и дом, в котором находится организация.

Адрес юридического лица не нужно включать в учредительные документы. Например, как следует из п. 2 ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», устав ООО должен содержать его место нахождения.

Если же в учредительных документах уже указан адрес организации, соответствующий ее месту нахождения, вычеркивать или менять его не нужно.

Таким образом, раскрывая признак территориальной обособленности, или фразу «вне места нахождения» юридического лица, необходимо понимать, что филиалы, представительства и иные обособленные подразделения, чтобы быть признаны таковыми, должны находиться в другом населенном пункте (муниципальном образовании).

Иные признаки филиалов и представительств

Обратим внимание и на другие признаки филиалов и представительства. Ведь нам четко надо разграничивать теперь эти понятия. Если раньше организациям на УСН запрещалось открывать и филиалы и представительства, то теперь речь идет только о филиалах. А суды зачастую, сами смешивают эти понятия, раскрывая их признаки. И очень часто, суды описывают признаки филиалов и представительств совместно.

Приведем цитату из решения суда: «Для признания создания представительства иди филиала таковым, обособленное подразделение должно отвечать определенным критериям и признакам представительства и (или) филиала: утверждение создавшим его юридическим лицом положения на основании которого они действуют, наделение имуществом, назначение руководителя представительства или филиала, указание представительства или филиала в учредительных документах заявителя, при этом одновременное соблюдение всех вышеперечисленных условий является обязательным. Отсутствие хотя бы одного из этих признаков означает, что подразделение юридического лица не может быть признано филиалом».

(См. Постановление Седьмого Арбитражного Апелляционного суда от 02.12.2014г. по делу №А03-8507/2014г).

Заметьте, сначала суд говорит о признаках, характеризующих и филиал и представительство, а в конце ссылается на факт признания обособленного подразделения именно филиалом.

Конечно, ранее (до 01.01.2016г) по сути было бы все равно, филиал или представительство функционирует в обществе (при любом из данных видов обособленных подразделений общество утрачивало право на применение УСН). Но с 01.01.2016г (когда создание представительства не исключает дальнейшее применение УСН) хочется видеть более четкую картину (разграничение судом понятий «филиал» и «представительство»).

Судебная практика по данному вопросу

К сожалению, судебной практики по данному вопросу мало, и ряд дел, которые мы нашли, относятся к периоду 2010-2013 годов, так называемого конца периода «налоговой оттепели».

При рассмотрении в судебном порядке вопроса о наличии у организации филиалов и представительств суды будут оценивать все признаки. Отсутствие хотя бы одного из них может быть расценено в качестве доказательства того, что структурное подразделение не является филиалом (представительством). А может быть и наоборот.

И наоборот, если анализировать судебную практику, то можно проследить, что не смотря на то, что организацией были созданы обособленные подразделения вне места нахождения юридического лица (они не попадали под понятие представительства или филиала), поскольку они не осуществляли представительство интересов налогоплательщика; не имели самостоятельного баланса и расчетного счета; не были указаны в качестве филиала или представительства в учредительных документах. А только лишь осуществляли реализацию товаров в розницу.

Рассмотрим конкретные примеры из судебной практики.

Здесь стоит отметить, что вышеуказанные тезисы выбраны из судебных решений 2010-2015 год. Более актуальных и по состоянию на 2016-2017г. решений нет.

(Постановление ФАС Западно-сибирского округа от 23 мая 2013г. по делу№а27-16427/2012; Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 29.12.2014г. №Ф09-8604/14 по делу №А71-1573/2014;). Наиболее показательным в судебной практике , где суд встал на сторону налогоплательщика, является Определение ВАС РФ от 10.08.2009 г №ВАС-7488/09 об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ.

Первый случай:

Компании не утратили право на применение УСН, не смотря на создание обособленных подразделений, поскольку суды пришли к выводу, что данные подразделения не содержали признаков филиалов и представительств (судебная практика в пользу налогоплательщиков).

Здесь стоит отметить, что нижеуказанные тезисы выбраны из судебных решений за 2010-2015 гг., когда «слететь» с УСН можно было, используя в своей деятельности не только филиал, но и представительство. Более актуальных решений, и по состоянию на 2016-2017г. (когда наличие обособленных подразделений в виде представительств не исключает применение УСН) нет.

(См.: Постановление ФАС Западно-сибирского округа от 23 мая 2013 г. по делу№а27-16427/2012; Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 29.12.2014г. №Ф09-8604/14 по делу №А71-1573/2014;). Наиболее показательным в судебной практике , где суд встал на сторону налогоплательщика, является Определение ВАС РФ от 10.08.2009 г №ВАС-7488/09 об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ.

Тезисы из решений суда:

Основная позиция налоговых органов и причина доначислений: По мнению налогового органа, вне места нахождения общества (в других регионах), организации создают обособленные подразделения, которые осуществляют функции головной организации и являются филиалами, в связи с чем налогоплательщики признаются утратившими право на применение упрощенной системы налогообложения и обязаны представлять налоговые декларации по общей системе налогообложения.

Позиция арбитров, которые поддержали налогоплательщика и не признали его утратившим право на УСН.

  • В материалах дела отсутствуют доказательства представления соответствующей налоговой отчетности, наличия данных об открытии для филиалов расчетных счетов, отражения деятельности подразделений в налоговых декларациях, представления сведений в органы Пенсионного фонда Российской Федерации, Фонда социального страхования Российской Федерации о работниках филиала, о назначении налогоплательщиком директора филиала и представления доверенности, подтверждающей его полномочия.
  • Выводы налогового органа о наличии у общества филиалов сделаны налоговым органом только на основе исследования выписки из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащей сведения о наличии филиалов (отмечен формальный подход налогового органа без проверки фактической хозяйственной деятельности).
  • Созданные обособленные подразделения являются структурными подразделениями юридического лица, не подпадающими под понятие «филиал» или «представительство», поскольку они не осуществляют представление интересов налогоплательщика и их защиту; занимаются только реализацией в розницу товаров; не имеют самостоятельного баланса и расчетного счета, а их имущество и средства учитываются в общем балансе юридического лица; обособленные подразделения не указаны в качестве филиалов и представительств в учредительных документах налогоплательщика.
  • Отсутствие доказательств, подтверждающих фактическое наличие и функционирование у Общества обособленных подразделений вне места нахождения юридического лица; фактически планы по созданию представительств не были реализованы, за период деятельности структурных подразделений (менее года) Общество не выполнило никаких требований статьи 55 Гражданского кодекса Российской Федерации в части организации деятельности представительства, а также не приступило к оформлению регистрации обособленных подразделений.
  • Инспекция не представила достаточных и достоверных доказательств осуществления фактической деятельности представительств вне места нахождения юридического лица; налоговым органом в материалы дела не представлено сведений об их нахождении по данным адресам, доказательства создания и функционирования оборудованных стационарных рабочих мест в представительствах в период не менее месяца и т.д.

Второй случай:

Компании отказано в применении УСН.

Здесь общество обратилось в суд, с заявлением о признании незаконным решения налоговой инспекции об отказе в удовлетворении заявления общества о переходе на УСН.

Позиция арбитров, которые поддержали решение инспекции об отказе в применении обществом упрощенной системы налогообложения.

  • В материалах дела присутствуют доказательства создания и функционирования филиала общества, отвечающего признакам, перечисленным в ст. 55 ГК РФ (Устав Общества; постановка филиала на учет; отражение сведений о филиале в ЕГРЮЛ; наличие Положения о филиале, утвержденного общим собранием участников; наличие первичных документов, подтверждающих финансово-хозяйственную деятельность филиала общества).
  • Наличие подписей исполняющего обязанности директора филиала на первичных документах.
  • Заявление о применении УСН подано ранее решения о закрытии филиала общества.

Выводы по судебной практике: Итак, следует отметить, что, будучи на упрощенной системе налогообложения, используя в своей деятельности обособленное подразделение (будь то даже, не запрещенное с января 2016 г представительство) нужно быть осторожным . Ведь в лучшем случае придется просто обжаловать решение налогового органа об отказе в удовлетворении заявления о переходе на УСН, а в худшем случае, если фирма уже работает на УСН и налоговым органом будет доказан факт создания обособленного подразделения в виде филиала, возникает риск огромных доначислений (НДС, налог на прибыль), ведь весь доход общества будет признан доходом, полученным на общей системе налогообложения.

Выводы. Что же делать?

Итак, если у компании все же есть необходимость в своей деятельности использовать обособленные подразделения:

  1. Пользуясь тем, что с 1 января 2016 года, налоговым кодексом установлено ограничение на применение УСН фирмами с филиалами, мы рекомендуем подробно для себя разграничить понятие филиала и представительства, и использовать в своей деятельности именно такой вид обособленного подразделения как представительство. Здесь главная опасность, чтоб налоговый орган не обнаружил в деятельности представительства признаков филиала (пп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ).
  2. Можно конечно продолжать работу на УСН, используя в своей деятельности филиал и полностью соответствуя критерию предпринимательской деятельности «на свой страх и риск» ждать, проверят вашу компанию или не заметят. Но на наш взгляд, такие риски не обоснованы.
  3. Можно вместо филиала открыть другое юридическое лицо (которое дублировало бы экономическую деятельность уже существующего). Но здесь есть новый налоговый риск! Признание фирм взаимозависимыми (признак фиктивного дробления бизнеса с целью получения необоснованной налоговой выгоды).
  4. Законный и абсолютно не рискованный способ – заведомо, до открытия филиала, перейти на общую систему налогообложения. Это конечно звучит не так привлекательно и выгодно, но хорошо ориентируясь в налоговом законодательстве, можно под конкретный вид деятельности выбрать льготы и выгодно использовать общую систему налогообложения, например с пониженными налоговыми ставками (10% вместо 18%).

Схемы, когда были попытки специально создать филиал и перейти таким образом на общую систему налогообложения.

Анализируя судебную практику по факту создания обособленных подразделений и применения упрощенной системы налогообложения, мы обнаружили и категорию дел по формальному созданию представительств и филиалов.

Компании на УСН специально создавали представительства и филиалы, для того, чтоб получить вычет по НДС (возместить НДС) и утратить право на применение УСН

А для чего это нужно? Внимание – налоговая схема.

Дело в том, что в соответствии с пунктом 6 статьи 346.13 НК РФ налогоплательщик, применяющий упрощенную систему налогообложения, вправе перейти на иной режим налогообложения с начала календарного года, уведомив об этом налоговый орган не позднее 15 января года, в котором он предполагает перейти на иной режим налогообложения.

Допустим, у организации на УСН возникла необходимость работать с контрагентом на НДС. Так вот, в случае выставления организацией, не являющейся налогоплательщиком НДС в связи с применением упрощенной системы налогообложения, счета-фактуры покупателю с выделением суммы НДС, указанная сумма подлежит уплате в бюджет. При этом вычет НДС по приобретенным товарам (работам, услугам) в таком случае нормами гл. 21 Кодекса не предусмотрен.

Таким образом, компании на УСН, крайне невыгодно работать с организациями на ОСН и существует острая необходимость ДОСРОЧНО перейти на ОСН (или как мы говорим «слететь» с УСН).

Тезисы из решений судов, в которых арбитры признали создание филиалов и представительств формальным и отказали в переходе на ОСН.

Общая во всех делах позиция налогоплательщика: В силу положений подп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ Общество утрачивает право на применение упрощенной системы налогообложения в связи с созданием обособленного подразделения-филиала или представительства (напомним еще раз, что о представительствах речь идет лишь до 01.01. 2016г.).

Позиция арбитров:

  • представленные документы не подтвердили наличие у общества структурного подразделения, которое с точки зрения действующего гражданского законодательства может быть определено, как филиал или представительство.
  • Созданные обособленные подразделения не отвечают критериям и признакам представительства и (или) филиала: утверждение создавшим его юридическим лицом положения на основании которого они действуют, наделение имуществом, назначение руководителя представительства или филиала, указание представительства или филиала в учредительных документах заявителя, при этом одновременное соблюдение всех перечисленных выше условий является обязательным. Отсутствие хотя бы одного из этих признаков означает, что подразделение юридического лица не может быть признано филиалом.

Судебная практика:

Постановление Седьмого Арбитражного апелляционного суда от 02.12.2014 г. по делу №А03-8507/2014; Постановление Седьмого Арбитражного апелляционного суда от 24.11.2016г. по делу № А27-24475,2015; Постановление Четвертого Арбитражного апелляционного суда от 25.07.2017г. по делу №А10-5382/2016; и др).

Организации, имеющие филиалы и представительства, не вправе применять упрощенную систему налогообложения. Соответственно, налогоплательщик на УСН при создании таких обособленных подразделений должен покинуть этот спецрежим и перейти на иную систему налогообложения.

Что понимать под филиалом для целей главы 26.2 НК РФ и нужно ли уходить с «упрощенки», если филиал создан только на бумаге? Ответы на эти и другие вопросы — в нашем материале.

Подразделение подразделению рознь

Запрет на применение упрощенной системы налогообложения для организаций, имеющих филиалы и (или) представительства, установлен подп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ.

Поскольку понятий «филиал» и «представительство» ни ст. 11 НК РФ, ни глава 26.2 НК РФ не содержат, эти понятия подлежат применению в том значении, в каком они используются в гражданском законодательстве, а именно в ст. 55 ГК РФ.

Статьей 55 ГК РФ предусмотрено, что филиалом является обособ­ленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Представительства и филиалы:

  • не являются юридическими лицами;
  • наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений;
  • должны быть указаны в едином государственном реестре юридических лиц.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Таким образом, при наличии в организации такого рода обособ­ленных подразделений она не вправе применять УСН.

Поскольку применяемое для целей НК РФ понятие обособленного подразделения шире, чем понятия филиала и представительства, возникает вопрос о возможности применения УСН организациями, имеющими иные (отличные от филиала и представительства) обособленные подразделения.

Напомним, что согласно ст. 11 НК РФ обособленным подразделением организации признается любое территориальное обособ­ленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособ­ленного подразделения таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение.

А был ли филиал?

Пунктом 4 ст. 346.13 НК РФ установлено, что налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения, если в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным, в частности, п. 3 ст. 346.12 НК РФ.

Создав филиал или представительство, организация тем самым нарушает установленное подп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ требование и, соответственно, обязана перейти с УСН на иной режим налогообложения.

Между тем, как показывает арбитражная практика, одного формального создания налогоплательщиком филиала бывает недостаточно для того, чтобы считать его нарушившим условия применения УСН.

Так, в постановлении ФАС Дальневосточного округа от 22.08.2012 № Ф03-3203/2012 рассмотрена следующая ситуация.

В ходе налоговой проверки налоговый орган установил, что общество, несмотря на утрату права на применение УСН ввиду создания филиала, продолжало применять специальный налоговый режим. Налоговики полагали, что фактическое наличие у общества филиала было подтверждено внесением соответствующих изменений в учредительные документы, утверждением положения о филиале, назначением директора филиала, командирования сотрудников общества в филиал, заключением договоров аренды помещения, наличием печати филиала, а также указанием филиала в квитанциях, копиях чека и товарных чеках в качестве покупателя.

Однако судебные инстанции пришли к выводу о недоказанности инспекцией создания и функционирования филиала, отвечающего признакам, перечисленным в ст. 55 ГК РФ.

ФАС Дальневосточного округа указал, что при решении вопроса о наличии у организации филиала необходимо учитывать как общие признаки, установленные в п. 2 ст. 11 НК РФ для признания обособленного подразделения созданным, так и специальные нормы, предусмотренные в ст. 55 ГК РФ для признания обособленного подразделения филиалом.

Согласно названной правовой норме филиалом признается обособ­ленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Филиа­лы наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Руководители филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Суд установил, что общество в установленном порядке имущество филиалу не передавало, для его функционирования стационарные рабочие места не оборудованы, на налоговый учет по месту нахождения филиала общество не вставало, помещение по адресу, указанному в дополнениях в учредительные документы общества, в пользование филиалу общества не передавалось. Налоговым органом не представлено доказательств наличия данных об открытии для филиала расчетных счетов, отражения деятельности подразделения в налоговых декларациях, представления сведений в органы Пенсионного фонда РФ, Фонда социального страхования РФ о работниках филиала, о выдаче доверенности, подтверждающей полномочия назначенного налогоплательщиком директора филиала.

С учетом установленных обстоятельств отсутствия фактической деятельности формально созданного филиала, суд признал решение налогового органа о доначислении налогов по общей системе налогообложения неправомерным.

В деле, рассмотренном Арбитражным судом Западно-Сибирского округа (постановление от 15.08.2014 по делу № А27-15408/2013), судьи пришли к выводу, что созданное обществом структурное подразделение не отвечает признакам филиала в смысле ст. 55 ГК РФ, поскольку головной офис и филиал находятся в пределах одной административно-территориальной единицы и общество не наделило филиал имуществом. В связи с этим общество не утратило право на применение УСН.

В постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 23.05.2013 по делу № А27-16427/2012 судьи указали, что внесение дополнений в учредительные документы, касающихся создания представительств, и их регистрация в налоговом органе в случае, когда представительство фактически не создано и не осуществляет деятельности, а по месту его регистрации не оборудованы стационарные рабочие места, само по себе не может свидетельствовать о наличии представительства либо филиала, следовательно, не может свидетельствовать о несоответствии налогоплательщика требованиям, установленным в подп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ.

Таким образом, если у вас создан филиал, который фактически не функционирует, шанс отстоять свое право на применение УСН у вас, конечно, есть. Но и вероятность попасть под налоговые санкции достаточно велика. Поэтому если вы ставите перед собой задачу остаться на упрощенной системе налогооб­ложения, мы бы посоветовали строго придерживаться требований главы 26.2 НК РФ.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *